Rekabet ve franchise

Franchise formülü içindeki rekabet

Franchise ve rekabet hukuku sürekli bir gerilim halindedir. Franchise veren taraf, ürün yelpazesi, fiyatlar, satın alma, sunum ve satış kanalları ile ilgili anlaşmalarla tek tip, tanınabilir bir formül arar. Rekabet hukuku ise serbest rekabeti korur ve tarafların kendi aralarında ne üzerinde anlaşabileceklerine sınırlar koyar. Bu sınırı aşan bir franchise sözleşmesi, ilgili husus bakımından geçersiz olabilir ve ciddi durumlarda Tüketici ve Piyasa Otoritesi (ACM) veya Avrupa Komisyonu para cezası uygulayabilir. Bu nedenle, franchise verenlerin ve franchise alanların sınırların nerede olduğunu bilmeleri önemlidir.

Kimin için çalışıyoruz?

Franchise sistemlerinin rekabet hukuku açısından incelenmesini veya yapılandırılmasını isteyen franchise verenlere ve kısıtlayıcı sözleşmelerle karşı karşıya kalan ve bunların sürdürülebilir olup olmadığını öğrenmek isteyen franchise alanlara yardımcı oluyoruz. Ayrıca, rekabet hukuku soruşturmaları, kısıtlayıcı maddelerin geçerliliğine ilişkin ihtilaflar ve çevrimiçi satış kısıtlamalarının değerlendirilmesi konusunda da danışmanlık hizmeti veriyoruz. Bu konu tüm franchise sektörlerinde, özellikle de fiyat, satın alma ve satış kanallarının merkezi önem taşıdığı perakende ve konaklama sektörlerinde büyük önem taşımaktadır.

Kartel yasağı ve dikey anlaşmalar

Kartel yasağı (Rekabet Kanunu'nun 6. maddesi ve AB Antlaşması'nın 101. maddesi), rekabeti kısıtlayan anlaşmaları yasaklar. Üretim veya dağıtım zincirinin farklı seviyelerinde yer alan taraflar arasında, örneğin franchise veren ve franchise alan arasında yapılan anlaşmalara dikey anlaşmalar denir. Her dikey anlaşma yasak değildir: Bir franchise formülünün işleyişi için gerekli olan birçok anlaşma, geçerli çerçeveler içinde kaldıkları sürece izinlidir. Değerlendirme, hem rekabet hukuku hem de franchise uygulaması hakkında bilgi gerektirir.

Dikey Anlaşmalar İçin Grup Muafiyeti

Dikey sözleşmeler, 1 Haziran 2022'de önceki toplu muafiyetin yerini alan Dikey Sözleşmeler Toplu Muafiyeti'ne (2022/720 sayılı Yönetmelik) tabidir. Belirli koşullar altında, dikey sözleşmeler, özellikle hem tedarikçinin hem de alıcının pazar payının %30'un altında kalması ve sözleşmenin sözde katı kısıtlamalar içermemesi durumunda, kartel yasağından muaftır. Güncellenen toplu muafiyet ve beraberindeki yönergeler, diğer hususların yanı sıra, franchise ile doğrudan ilgili olan çevrimiçi satışlar, ikili dağıtım ve fiyat kısıtlamaları ile ilgili özel kurallar içermektedir.

Sıkı kısıtlamalar

Bazı anlaşmalar o kadar zararlı kabul edilir ki, grup muafiyeti kapsamı dışında kalırlar ve neredeyse her zaman yasaklanırlar. En bilinen örnek dikey fiyat sabitlemesidir: bayiye sabit veya minimum bir satış fiyatı dayatmak. Bayilik veren, maksimum fiyatlar veya bağlayıcı olmayan tavsiye edilen fiyatlar uygulayabilir, ancak bayiyi belirli bir minimum fiyat ödemeye zorlayamaz. Belirli mutlak bölgesel koruma ve çevrimiçi satışlara ilişkin özel kısıtlamalar da katı kısıtlamalar olarak nitelendirilebilir. Katı bir kısıtlama, maddeyi geçersiz kılar ve para cezalarına yol açabilir.

Çevrimiçi satışlar ve kanal kısıtlamaları

Fiziksel franchise lokasyonu ile çevrimiçi satış kanalları arasındaki ilişki, rekabet hukuku açısından hassastır. Franchise veren, çevrimiçi satışlar için kalite şartları belirleyebilir, ancak çevrimiçi satışların tamamen yasaklanması veya fiyat karşılaştırma sitelerinin kullanımının yasaklanması, yenilenen toplu muafiyet kapsamında eleştirel bir şekilde değerlendirilir. Aynı zamanda, franchise verenin kendi çevrimiçi kanalı, hem rekabet hukuku hem de franchise hukuku (rıza hakkı) açısından önemli olan franchise alanların konumunu etkileyebilir.

Rekabet hukuku ihlalinin sonuçları

Rekabet Kanunu'nun 6. maddesinin 2. fıkrasına göre, kartel yasağını ihlal eden bir anlaşma, ilgili kısım bakımından kanunen geçersizdir. Bu, franchise verenin geçersizlik maddesine dayanamayacağı ve franchise alanın belirli koşullar altında tazminat talep edebileceği anlamına gelir. Ayrıca, Rekabet Kurumu (ACM), kartel yasağını ihlal eden şirketlere yıllık cironun önemli bir yüzdesine varabilecek para cezaları uygulayabilir. Formülün rekabet hukuku açısından değerlendirilmesi bu riskleri önler.

Çalışma yöntemimiz

Öncelikle, rekabet hukuku riskleri açısından franchise sözleşmesini ve formül dokümantasyonunu değerlendiriyoruz: fiyatlandırma, satın alma ve devralma yükümlülükleri, bölgesel koruma ve çevrimiçi kısıtlamalar. Ardından, tekdüzeliği gereksiz yere tehlikeye atmadan formülü uygulanabilir hale getirmek için yapılacak düzenlemeler veya bir soruşturma veya anlaşmazlık sırasında savunma konusunda tavsiyelerde bulunuyoruz. Gerektiğinde, uzman rekabet hukuku uzmanlığından yararlanıyoruz.

Pronuptia doktrini: gerekli franchise sözleşmeleri

Franchise sözleşmelerindeki her kısıtlayıcı madde kartel yasağı kapsamına girmez. Avrupa Adalet Divanı'nın Pronuptia kararı sonrasında, franchise verenin bilgi birikimini korumak veya formülün kimliğini ve itibarını muhafaza etmek için gerekli olan maddeler kartel yasağının dışında kalabilir. Bu, sözde yardımcı kısıtlamalarla ilgilidir: kendi başına izin verilebilir olan ve bu amaç için gerekli ve orantılı olan, sözleşmeyle ayrılmaz bir şekilde bağlantılı kısıtlamalar. Örnekler arasında gizlilik yükümlülükleri, kalite gereksinimleri ve sözleşme süresi boyunca formülün bir rakip tarafından kullanılmasının yasaklanması yer almaktadır. Belirli bir maddenin gerekli bir yardımcı kısıtlama olarak nitelendirilip nitelendirilmediği, avukatlarımız ve şirket içi hukuk danışmanlarımız tarafından birlikte yürütülen kapsamlı bir değerlendirme gerektirir.

Rekabet hukuku kapsamında incelenen rekabet etmeme maddesi

Franchise sistemlerinde rekabet etmeme maddeleri yaygındır ancak rekabet hukukuna tabidir. Sözleşme süresi boyunca, dikey anlaşmalar için Grup Muafiyeti kapsamında beş yıl veya daha kısa süreli rekabet etmeme maddesi prensip olarak izin verilir; belirsiz süreli veya beş yıldan uzun süreli bir madde ise kritik bir değerlendirmeye tabidir. Ortaklığın sona ermesinden sonra geçerli olan sözleşme sonrası rekabet etmeme maddesi için daha katı şartlar geçerlidir: kural olarak, bir yıldan uzun süremez, eski franchise sahibinin bulunduğu yer veya bölgeyle sınırlı olmalı, yalnızca rekabet eden mal veya hizmetlerle ilgili olmalı ve devredilen bilgi birikimini korumak için gerekli olmalıdır. Çok geniş kapsamlı bir madde bu noktada geçersiz olabilir. İster uluslararası bir grup olsun ister franchise sisteminden ayrılan köşe fırıncısı olsun, maddenin geçerliliği, franchise sahibinin işine devam etmesine izin verilip verilmeyeceğini belirler.

Satın alma yükümlülükleri ve münhasır satın alma

Birçok franchise sistemi, franchise alanın ürün yelpazesinin bir kısmını franchise verenden veya belirlenmiş bir tedarikçiden satın almasını gerektirir. Rekabet hukuku kapsamında, franchise alanın belirli bir ürün için ihtiyacının %80'inden fazlasını belirlenmiş taraftan satın alması gerekiyorsa, bu tür bir satın alma yükümlülüğü rekabet yasağı maddesiyle eşdeğer tutulur. Bu durumda, beş yıllık süre sınırı tekrar uygulanır. Yükümlülük %80'in altında kalırsa, rekabet yasağı maddesi olarak kabul edilmez ve daha geniş kapsamlı olarak izin verilir. Satın alma ve tedarik maddelerini hazırlarken veya incelerken, sistemin rekabet hukukundan sapmadan tutarlı kalmasını sağlamak için bu sınırlara büyük önem veriyoruz.

Fark edilebilirlik ve önemsiz istisna

Her kısıtlayıcı anlaşma rekabet hukuku kapsamında geçerli değildir. Kartel yasağı yalnızca rekabeti belirgin şekilde kısıtlayan anlaşmalar için geçerlidir. Ayrıca, küçük ölçekli anlaşmalar için, asgari istisna (Rekabet Kanunu'nun 7. maddesi) mevcuttur: sınırlı sayıda işletme ile sınırlı toplam ciroya sahip anlaşmalar veya küçük toplam pazar payına sahip anlaşmalar, belirli koşullar altında kartel yasağının dışında kalır. Daha küçük franchise formülü veya bireysel franchise sahibi için bu, ilk bakışta kısıtlayıcı görünen bir anlaşmanın pratikte geçerli olabileceği anlamına gelebilir. Bir formülün veya maddenin, rekabet hukuku riski gereksiz yere üstlenilmeden önce bu eşiklerin altında kalıp kalmadığını değerlendiriyoruz.

Daha geniş kapsamlı franchise hukuku çerçevesinde rekabet

Rekabet hukuku, franchise ilişkisi içinde kesişen hukuk alanlarından biridir. Kısıtlayıcı maddeler neredeyse her zaman sözleşme ilişkisini, Franchise Yasasını, değişikliklere ilişkin onay hakkını ve bazen de kira ve fikri mülkiyet hukukunu etkiler. Franchise uygulama grubumuz, bu konuları birlikte ele alarak, rekabet hukuku değişikliğinin sözleşmenin başka yerlerinde yeni sorunlar yaratmamasını sağlar. Bu alandaki tüm hizmetlerimize genel bir bakışı, diğer franchise konularıyla bağlantısının da açıklandığı Franchise Hukuk Danışmanlığı sayfasında bulabilirsiniz