Fusionen und Übernahmen (M&A)

Fusionen und Übernahmen: vom Erstkontakt bis zum Abschluss

Eine Fusion oder Übernahme ist kein linearer Prozess, sondern ein komplexes Zusammenspiel von rechtlichen, steuerlichen, wirtschaftlichen und menschlichen Faktoren. Eine kompetente Beratung entscheidet über eine reibungslose Transaktion oder über Streitigkeiten, die Jahre später zu Garantien, Earn-outs oder Mitarbeiterpositionen führen. Wir begleiten M&A-Prozesse für KMU-Unternehmer, Familienunternehmen, Private-Equity-Gesellschaften, strategische Käufer, börsennotierte Unternehmen und ausländische Investoren.

Für wen arbeiten wir?

Wir unterstützen sowohl Käufer als auch Verkäufer. Zu unseren Mandanten zählen Inhaber und Geschäftsführer, die ihre Unternehmen veräußern, Management-Buy-out- (MBO) und Management-Buy-in-Strategie-Teams (MBI) bei Unternehmenserwerben, strategische Käufer, die Marktanteile gewinnen, Private-Equity-Gesellschaften und Family Offices, unabhängige Investoren und Management-Investoren, börsennotierte Unternehmen bei Zukäufen sowie Aktionäre bei Ausgliederungen und Spin-offs. Darüber hinaus beraten wir regelmäßig Managementteams bei der Ausgestaltung ihrer Positionen nach der Transaktion (z. B. Managementbeteiligungspläne, Vesting-Klauseln, Austrittsklauseln).

Aktientransaktion oder Vermögens- und Verbindlichkeitstransaktion?

Die Wahl zwischen einem Share Deal und einem Asset Deal ist von grundlegender Bedeutung. Bei einem Share Deal erwirbt der Käufer die Anteile am Zielunternehmen sowie alle damit verbundenen Rechte, Pflichten und (historischen) Verbindlichkeiten. Bei einem Asset Deal werden spezifische Vermögenswerte und Verbindlichkeiten übertragen, was zwar eine stärkere Anpassung erfordert, aber auch einen höheren Verwaltungsaufwand mit sich bringt. Aus steuerlicher Sicht unterscheiden sich die beiden Formen erheblich: Grunderwerbsteuer, Mehrwertsteuer auf die Übertragung eines laufenden Unternehmens (Artikel 37d des UStG 1968), die Behandlung des Firmenwerts sowie die Anwendbarkeit der Regelungen zur Unternehmensnachfolge (Business Succession Scheme, BOR) und zur Übertragung von Unternehmensanteilen (Rollover Relief Scheme, DSR).

Der Transaktionsprozess

NDA und erste Erkundung

Eine Geheimhaltungsvereinbarung wird üblicherweise vor dem Informationsaustausch geschlossen. Wichtige Aspekte sind der Umfang, die Dauer, Ausnahmen (öffentlich zugängliches Wissen, Betriebsgeheimnisse, rechtliche Verpflichtungen) und die Folgen eines Verstoßes.

Absichtserklärung oder Term Sheet

Die Absichtserklärung (Letter of Intent, LOI) oder das Term Sheet legt die Eckpunkte der geplanten Transaktion fest: Kaufpreis oder Bewertungsmethode, Transaktionsstruktur, Due-Diligence-Prüfung, Exklusivität, Laufzeit und etwaige aufschiebende Bedingungen. Obwohl eine Absichtserklärung grundsätzlich nicht bindend ist, enthält sie häufig verbindliche Elemente (Vertraulichkeit, Exklusivität, Kostenverteilung). Eine unachtsam formulierte Absichtserklärung kann nachfolgende Verhandlungen erheblich behindern.

Sorgfaltspflicht

Die Due-Diligence-Prüfung ist die vom Käufer durchgeführte Untersuchung zur Identifizierung von Risiken und zur entsprechenden Anpassung der Transaktionsbedingungen. Die rechtliche Due-Diligence-Prüfung umfasst die Beurteilung von Unternehmensdokumenten, Satzungen, Gesellschaftervereinbarungen, materiellen Verträgen, Arbeitsverträgen und Pensionsplänen, Genehmigungen, laufenden Rechtsstreitigkeiten, geistigem Eigentum, Immobilien, Finanzierungen, Sicherheiten, DSGVO- und Geldwäschebestimmungen sowie (gegebenenfalls) Umwelt-, IT-Sicherheits- und branchenspezifischen Vorschriften. Die steuerliche Due-Diligence-Prüfung läuft parallel.

Kaufvertrag (SPA)

Der Kaufvertrag (Aktienkaufvertrag oder Vermögens- und Haftungsvertrag) bildet das Herzstück der Transaktion. Wichtige Bestandteile sind der Kaufpreismechanismus (verwahrte Abschlusskonten), etwaige Earn-out-Zahlungen, Kaufpreisanpassungen, Gewährleistungen und Freistellungen, der Kenntnisstandard, Wesentlichkeitsschwellen und Haftungsobergrenzen, Treuhandvereinbarungen, die MAC-Klausel, Wettbewerbsverbote und Vertraulichkeitsklauseln sowie Strafklauseln. Die Aufteilung der Gewährleistungen und Freistellungen zwischen Käufer und Verkäufer ist in der Regel Gegenstand intensiver Verhandlungen.

Unterzeichnung, Abschluss und Nachbearbeitung

Unterzeichnung und Abschluss erfolgen bei Transaktionen mit kleinen und mittleren Unternehmen (KMU) häufig gleichzeitig, können aber bei Transaktionen mit aufschiebenden Bedingungen (Wettbewerbsgenehmigung, Finanzierung, Zustimmung Dritter) auch getrennt erfolgen (getrennte Unterzeichnung/Abwicklung). Nach dem Abschluss sind Themen wie Integration, endgültige Abrechnung, Freigabe des Treuhandkontos und mögliche Nichteinhaltung von Gewährleistungen von Bedeutung.

Mitarbeiter- und Betriebsrat

Bei einer Aktientransaktion ändert sich der Arbeitgeber grundsätzlich nicht, und Artikel 7:662 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuches (Betriebsübergang) findet keine Anwendung. Bei einer Transaktion, die Vermögenswerte und Verbindlichkeiten tauscht, handelt es sich hingegen häufig um einen Betriebsübergang, der die automatische Übertragung der Arbeitnehmer unter Beibehaltung ihrer Rechte und Pflichten zur Folge hat. Der Betriebsrat hat gemäß Artikel 25 des Betriebsratsgesetzes ein Beratungsrecht bei wichtigen Entscheidungen, einschließlich der Kontrollübertragung. Für einige Transaktionen sind zudem die SER-Verhaltensregeln für Fusionen relevant.

Steuerliche Aspekte

Aus steuerlicher Sicht unterscheidet sich eine Aktientransaktion in nahezu allen Punkten von einer Vermögens-Schuld-Transaktion. Beim Verkauf von Aktien durch eine natürliche Person gilt die Regelung zur wesentlichen Beteiligung (Kasten 2); beim Verkauf über eine Holdinggesellschaft findet die Beteiligungsbefreiung Anwendung. Vermögens-Schuld-Transaktionen unterliegen der Umsatzsteuer (Artikel 37d UStG über die Übertragung eines laufenden Geschäftsbetriebs), der Grunderwerbsteuer und der steuerlichen Behandlung des Firmenwerts. Unter bestimmten Voraussetzungen können die Regelungen zur Unternehmensnachfolge (Business Succession Scheme, BOR) und zur Übertragung von Steuerschulden (Roll-over Relief Scheme, DSR) die mit der Unternehmensnachfolge verbundene Steuerbelastung erheblich reduzieren.

Unsere Arbeitsweise

Sie erhalten ein engagiertes Team, ein transparentes Budget und realistische Erwartungen. Wir denken voraus: Was passiert, wenn die Gegenpartei nach Abschluss der Transaktion in finanzielle Schwierigkeiten gerät? Wie wird die Earn-out-Zahlung praktisch abgewickelt? Und welche Dokumentation dient als Grundlage für spätere Gewährleistungsansprüche? Unsere Erfahrung mit Streitigkeiten nach der Transaktion ermöglicht eine präzisere Dokumentation im Vorfeld – nicht um die Transaktion zu verkomplizieren, sondern um zukünftige Konflikte zu vermeiden.

Fusion oder Übernahme: die rechtlichen Formen

Im allgemeinen Sprachgebrauch werden die Begriffe „Fusion“ und „Übernahme“ oft synonym verwendet, rechtlich unterscheiden sie sich jedoch. Bei einer Übernahme erwirbt ein Unternehmen die Kontrolle über ein anderes (über Anteile oder Vermögenswerte), wobei beide Rechtseinheiten weiterhin bestehen. Bei einer echten Fusion werden Unternehmen zusammengeführt. In der Praxis gibt es drei Hauptformen:

• Bei einer Aktienfusion werden die Aktien (oder eine Mehrheitsbeteiligung) in ein anderes Unternehmen eingebracht oder übertragen, wodurch dieses die Kontrolle erlangt. Beide Unternehmen bestehen weiterhin. Diese Form ist gesetzlich nicht gesondert geregelt und wird vertraglich festgelegt.
• Bei einer Unternehmensfusion werden die Vermögenswerte und Verbindlichkeiten eines Unternehmens getrennt auf das andere übertragen. Beide Unternehmen bestehen weiterhin. Diese Form der Unternehmensfusion ist im Vertragsrecht verankert; steuerlich kann sie unter bestimmten Voraussetzungen Anwendung finden.
• Rechtsverschmelzung – geregelt in Artikel 2:309 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuches. Das Vermögen einer oder mehrerer auflösender juristischer Personen geht mit gesamtschuldnerischem Eigentum auf die übernehmende juristische Person über, die rechtlich an die Stelle der auflösenden juristischen Person tritt. Dies kann ein bereits bestehendes Unternehmen sein, das das Vermögen erwirbt, oder ein im Zuge der Verschmelzung neu gegründetes Unternehmen. Die Rechtsverschmelzung unterliegt strengen Verfahrensvorschriften, darunter ein Verschmelzungsantrag, ein Bestätigungsvermerk des Wirtschaftsprüfers, die Einreichung der Unterlagen, eine Frist für Gläubigerwidersprüche (Artikel 2:316 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuches) und die notarielle Beurkundung.

Die Wahl zwischen diesen Formen – und die Abwägung mit dem zuvor besprochenen Aktientausch oder Asset Deal – hängt von steuerlichen Auswirkungen, Haftungsfragen, Mitarbeiterbeteiligung und der gewünschten Endstruktur ab. Wir beraten Sie in Angelegenheiten, die von der Umstrukturierung einer Tochtergesellschaft durch einen internationalen Konzern bis hin zur Fusion des Bäckers um die Ecke mit dem eines Kollegen reichen.

Wettbewerbsaufsicht: Meldung an die ACM oder die Europäische Kommission

Ein Zusammenschluss oder eine Übernahme kann eine Konzentration darstellen, die der niederländischen Wettbewerbsbehörde (ACM) vorab gemeldet werden muss. Gemäß dem Wettbewerbsgesetz (Artikel 26 bis 49) besteht eine Meldepflicht, wenn die beteiligten Unternehmen zusammen einen weltweiten Jahresumsatz von 150 Millionen Euro oder mehr erzielen und mindestens zwei von ihnen jeweils einen Umsatz von 30 Millionen Euro oder mehr in den Niederlanden erwirtschaften. Bei Überschreitung höherer europäischer Schwellenwerte ist gemäß der EU-Fusionskontrollverordnung die Europäische Kommission und nicht die ACM zuständig.

Ist eine Anmeldung erforderlich, darf die Transaktion erst nach Genehmigung abgeschlossen werden. Während einer vierwöchigen Anmeldephase prüft die ACM, ob der Zusammenschluss den wirksamen Wettbewerb erheblich beeinträchtigen würde; in komplexen Fällen folgt eine dreizehnwöchige Genehmigungsphase. Die ACM kann einen Zusammenschluss genehmigen, ihn unter Auflagen (z. B. der Veräußerung von Vermögenswerten) genehmigen oder ihn untersagen. Wer die Anmeldepflicht missachtet oder die Transaktion vor der Genehmigung abschließt (sogenanntes „ Gun Jumping“), riskiert erhebliche Geldbußen. Die Aufsicht kann auch unterhalb der Schwellenwerte erfolgen, wenn ein Erwerber eine marktbeherrschende Stellung innehat. Wir prüfen frühzeitig im Prozess, ob eine Anmeldung erforderlich ist, und nehmen gegebenenfalls eine wettbewerbsrechtliche Aussetzungsklausel in den Kaufvertrag auf.

Fusionen und Übernahmen im Gesellschaftsrecht

Fusionen und Übernahmen sind Teil unseres umfassenden Gesellschaftsrechts. Eine Transaktion steht selten isoliert da: Sie berührt die Corporate Governance, das Verhältnis zwischen den Aktionären und damit verbundene Aktionärsstreitigkeitensowie, im Falle finanzieller Schwierigkeiten, Restrukturierung, Insolvenz und Konkurs. Da MKB Juristen mit gemischten Teams aus Anwälten und Unternehmensjuristen arbeitet, begleiten wir die Transaktion im Zusammenhang mit diesen Begleitumständen – sowohl für den internationalen Konzern als auch für den Einzelunternehmer.