MKB Juristen entwirft individuelle Rechtsdokumente
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Die Erstellung eines Nachrangdarlehensvertrags umfasst nicht nur die Festlegung der Standarddarlehensbedingungen (Betrag, Zinssatz, Laufzeit, Rückzahlung), sondern vor allem die rechtssichere Formulierung der Nachrangklausel: Sie regelt, in welcher Hinsicht das Darlehen nachrangig ist, ob dieser Nachrang fest oder flexibel ist und welche Zahlungen während der Laufzeit zulässig sind und welche nicht. Genau diese Klausel entscheidet darüber, ob die Bank zustimmt und ob der Nachrang im Falle einer Insolvenz Bestand hat.
Die kurze Antwort
- Parteien und Betrag: Wer leiht wem, wie viel und wann?
- Nachrangklausel: in Bezug auf welche Gläubiger, harte oder weiche.
- Zinsen: Höhe des Betrags, wirtschaftlich begründet, und ob auf Verluste Zinsen gezahlt werden können.
- Rückzahlung: Zahlungsplan oder -bedingung (z. B. erst nach der Zahlung durch die Bank).
- Nachfragefähigkeit und Sicherheiten: Wann kann die Nachfrage gestellt werden und welche Sicherheit (oder keine Sicherheit) gilt.
- Schlussbestimmungen: Anwendbares Recht, Streitigkeiten, Änderungen nur in schriftlicher Form.
Aufstellung eines nachrangigen Darlehensvertrags: Beginnen wir mit den Grundlagen
Im Kern handelt es sich bei einem nachrangigen Darlehen um ein reguläres Darlehen (Art. 7:129e ff. des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuches) mit einer zusätzlichen Vereinbarung: der Nachrangigkeit gemäß Art. 3:277 Abs. 2 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuches. Beginnen Sie daher mit den Standardbausteinen eines Darlehensvertrags und gestalten Sie die Nachrangigkeit sorgfältig darum herum. Geben Sie alle Vertragsparteien vollständig an, einschließlich ihrer Handelsregisternummer und ihrer gesetzlichen Vertretung, und dokumentieren Sie den Darlehensbetrag, die Währung und das Auszahlungsdatum.
Der Unterordnungssatz
Dies ist der Kern der Vereinbarung. Formulieren Sie ihn explizit:
- Gegenüber wem? Allen anderen Gläubigern oder speziell der Bank/dem Finanzier. Eine allgemeine Nachrangigkeit ist weiter gefasst als eine Nachrangigkeit, die nur für die Bank gilt.
- Harte oder weiche Nachrangigkeit. Bei harter Nachrangigkeit sind während der Laufzeit keine Tilgungs- oder Zinszahlungen zulässig, solange der vorrangige Gläubiger nicht befriedigt ist. Bei weicher Nachrangigkeit tritt die Nachrangigkeit erst im Falle eines Konkurses oder einer Auflösung des Unternehmens in Kraft.
- Umfang. Sowohl Kapital als auch Zinsen oder nur das Kapital.
Eine unklare Klausel („Dieses Darlehen ist nachrangig“) birgt ein Risiko. Ohne Angabe, wem und in welchem Umfang die Zahlungen zustehen, können Streitigkeiten über deren Bedeutung entstehen, und die Bank kann die Zahlungen verweigern oder der Insolvenzverwalter kann sie anfechten.
Zinsen für Geschäftszwecke und korrekt erfassen
Legen Sie den Zinssatz als festen oder variablen Prozentsatz fest, inklusive Zahlungsplänen. Da das Risiko höher ist, ist der Zinssatz in der Regel höher als bei einem Standardkredit. Zwei Punkte sind zu beachten:
- Gegenüber verbundenen Unternehmen gilt der Grundsatz des Fremdvergleichs. Gewährt ein Geschäftsführer und Hauptaktionär seiner eigenen BV ein Darlehen, muss der Zinssatz dem Fremdvergleichsgrundsatz entsprechen. Ein zu niedriger oder zu hoher Zinssatz kann von den Finanzbehörden korrigiert werden und steuerliche Folgen haben.
- Zinsstopp. Banken legen häufig fest, dass keine Zinsen gezahlt werden, solange bestimmte Vereinbarungen (Kaufbedingungen) oder Kennzahlen nicht erfüllt sind. Es wird festgelegt, ob nicht gezahlte Zinsen gutgeschrieben werden oder verfallen.
Rückzahlung und Durchsetzbarkeit
Legen Sie fest, wie und wann die Rückzahlung erfolgt:
- Rückzahlungsplan mit festen Raten, oder
- Einmalige Rückzahlung am Ende der Laufzeit, oder
- Bedingte Rückzahlung: erst nach vollständiger Rückzahlung des Bankkredits oder nach Erfüllung bestimmter Kennzahlen.
Regelt auch die Durchsetzbarkeit: Wann kann der Gläubiger den Betrag geltend machen (z. B. bei Zahlungsverzug oder Zahlungseinstellung) und welche Fälle sind, solange die Nachrangigkeit gilt, ausdrücklich ausgeschlossen. Bei strikter Nachrangigkeit ist eine Geltendmachung von Ansprüchen gegen den nachrangigen Gläubiger faktisch erst nach der Bank möglich.
Wertpapiere und sonstige Bestimmungen
Nachrangige Darlehen werden üblicherweise ohne Sicherheiten (Pfand, Hypothek) gewährt – andernfalls würde die Nachrangigkeit untergraben. Falls Sie Sicherheiten benötigen, besprechen Sie dies mit der Bank, da diese keine zusätzlichen Sicherheiten akzeptiert. Beachten Sie außerdem:
- Anwendbares Recht (niederländisches Recht) und zuständiges Gericht.
- Änderungen sind nur schriftlich und mit Zustimmung der Bank möglich.
- Eine Mitzeichnungsklausel oder eine separate Nachrangigkeitsurkunde für die Bank, falls erforderlich.
- Bestimmungen über die Übertragung der Forderung.
Beispiel: Ein Familienmitglied leiht einer GmbH 75.000 €, die gleichzeitig einen Bankkredit beantragt. Die Bank verlangt strikte Nachrangigkeit. Die Vereinbarung sieht Folgendes vor: 5 % Zinsen, keine Zins- oder Tilgungszahlungen, solange der Bankkredit besteht, danach nur noch Tilgung, keine Sicherheiten, und die Bank unterzeichnet die Nachrangigkeitserklärung mit.
Häufige Fehler
- Es genügt, „untergeordnet“ zu nennen, ohne anzugeben, wem untergeordnet ist oder ob es sich um eine harte oder weiche Unterordnung handelt.
- Es besteht kein wirtschaftlich begründetes Interesse gegenüber verbundenen Unternehmen.
- Die Rückzahlung wurde während der Laufzeit ermöglicht , während die Bank eine strikte Nachrangigkeit forderte.
- Da die Bank nicht mitunterzeichnet hat , ist die Nachrangigkeit gegenüber ihr fraglich
- Mündliche Zustimmung zu Änderungen, die später nicht bewiesen werden können.
Ehrliche Empfehlung
Sie können einen einfachen nachrangigen Kredit zwischen bekannten Parteien ohne Bankbeteiligung und mit klaren Bedingungen mithilfe einer geeigneten Vorlage selbst aufsetzen – hierfür benötigen Sie nicht unbedingt einen Anwalt. Sobald eine Bank eine Nachrangigkeit verlangt, verbundene Unternehmen (fremde Interessen) beteiligt sind oder die Nachrangigkeit verbindlich sein muss, ist die Formulierung für die Durchsetzbarkeit entscheidend. Lassen Sie in diesem Fall den Vertrag so aufsetzen oder prüfen, dass die Nachrangklausel auch im Falle einer Insolvenz Bestand hat und die Bank zustimmt.
Möchten Sie mehr lesen? Nutzen Sie den Nachrangdarlehensvertrag, erfahren Sie mehr darüber, was ein Nachrangdarlehensvertrag ist , oder lesen Sie, wann ein Nachrangdarlehensvertrag aufgesetzt werden.
Häufig gestellte Fragen
Beginnen Sie mit den Standard-Kreditbedingungen (Parteien, Betrag, Zinsen, Laufzeit, Rückzahlung) und formulieren Sie darauf aufbauend eine explizite Nachrangklausel: gegenüber wem der Kredit nachrangig ist, ob es sich um einen festen oder weichen Nachrang handelt und welche Zahlungen während der Laufzeit zulässig sind. Legen Sie Sicherheiten, Durchsetzbarkeit und Schlussbestimmungen fest.
Hinsichtlich der Frage, welchen Gläubigern das Darlehen nachrangig ist (allen oder speziell der Bank), ob es sich um eine feste oder flexible Nachrangigkeit handelt und ob es sowohl Kapital als auch Zinsen umfasst, schafft eine unklare Formulierung ohne diese Angaben Unsicherheit im Falle einer Insolvenz.
Der Zinssatz ist aufgrund des höheren Risikos üblicherweise höher als bei einem Standarddarlehen. Für verbundene Unternehmen (z. B. einen Geschäftsführer, der gleichzeitig Hauptgesellschafter seiner eigenen BV ist) muss der Zinssatz dem Fremdvergleichsgrundsatz entsprechen; andernfalls können die Finanzbehörden Anpassungen vornehmen. Es ist anzugeben, ob Verlustzinsen gezahlt oder gutgeschrieben werden.
In der Regel nicht, da dies die Nachrangigkeit beeinträchtigen würde und die Bank keine konkurrierenden Sicherheiten duldet. Nachrangige Darlehen werden üblicherweise ohne Sicherheiten vergeben. Sollten Sie Sicherheiten benötigen, besprechen Sie dies bitte im Voraus mit dem Kreditgeber.
Oft ja. Banken wollen die Gewissheit, dass die Nachrangigkeit auch für sie gilt, und verlangen daher eine separate, mitunterzeichnete Nachrangigkeitsvereinbarung oder stellen Anforderungen an deren Text. Ohne ihre Zustimmung könnte die Nachrangigkeit anfechtbar sein.
Die Rückzahlung erfolgt entweder nach einem festen Zahlungsplan, entweder als Einmalzahlung am Ende der Laufzeit oder bedingt (erst nach Erfüllung bestimmter Kriterien durch die Bank oder nach Erreichen bestimmter Quoten). Im Falle einer harten Nachrangigkeit dürfen während der Laufzeit keine Rückzahlungen geleistet werden, solange der vorrangige Gläubiger nicht befriedigt ist.
Die bloße Angabe „nachrangig“ ohne Angabe des Empfängers und der Art der Nachrangigkeit (hart oder weich), das Fehlen einer wirtschaftlichen Begründung des Interesses, die Zahlung von Raten trotz Forderung der Bank nach harter Nachrangigkeit, das Fehlen einer Bürgschaft der Bank und mündliche Vereinbarungen zu Änderungen gefährden die Nachrangigkeit im Falle einer Insolvenz.
