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Was ist ein nachrangiges Darlehen? Es handelt sich um ein Darlehen, bei dem sich der Darlehensgeber verpflichtet, im Falle einer Insolvenz oder Liquidation die Rückzahlung erst nach Befriedigung der übrigen Gläubiger zu leisten. Die Forderung hat einen niedrigeren Rang als unbesicherte Schulden. Daher wird ein solches Darlehen in der Praxis oft als Eigenkapital betrachtet – weshalb Banken und Finanzinstitute es vor der eigenen Mittelvergabe fordern.
Die kurze Antwort
- Was: ein Darlehen, dessen Rückzahlung gegenüber anderen Gläubigern nachrangig ist.
- Folge: Im Falle eines Konkurses wird der nachrangige Kreditnehmer erst nach den ordentlichen Gläubigern bedient.
- Grund: Die Bank oder der Finanzier möchte die Gewissheit, dass andere Zahlungsströme „nach hinten in der Warteschlange stehen“.
- Wer gibt sie aus? Häufig der Geschäftsführer/Hauptaktionär, die Familie, ein Investor oder die Muttergesellschaft.
- Wichtiger Punkt: Die Unterordnung muss ausdrücklich und rechtlich korrekt festgelegt sein, andernfalls ist sie nicht durchsetzbar.
Was genau ist ein nachrangiger Darlehensvertrag?
Bei einem ordentlichen Darlehen erhält der Gläubiger eine ungesicherte Forderung: Im Falle einer Insolvenz wird er, zusammen mit allen anderen ordentlichen Gläubigern, entsprechend ihrer Forderung aus der Insolvenzmasse befriedigt. Bei einem nachrangigen Darlehen vereinbaren die Parteien, dass diese Forderung einen niedrigeren Rang hat. Der nachrangige Gläubiger erhält seine Zahlung erst, wenn alle vorrangigen Gläubiger vollständig befriedigt sind.
Rechtlich basiert dies auf Artikel 3:277 Absatz 2 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuches: Gläubiger können vereinbaren, dass eine Forderung gegenüber allen oder bestimmten anderen Forderungen nachrangig ist. Die Nachrangigkeit ist daher eine vertragliche Vereinbarung und keine automatische gesetzliche Folge. Ohne eine eindeutige Klausel gilt das Darlehen als gleichrangige Forderung.
Rangfolge der Gläubiger
Im Falle eines Konkurses wird der Erlös der Insolvenzmasse in einer festgelegten Reihenfolge verteilt. Vereinfacht:
- Nachlassverbindlichkeiten: Kosten des Treuhänders und der Abwicklung.
- Separatoren: Gläubiger mit Pfand- oder Hypothekenrechten (Sicherheiten).
- Bevorzugte Gläubiger: einschließlich der Steuer- und Zollverwaltung und der UWV.
- Gleichzeitige Gläubiger: gewöhnliche Gläubiger, Lieferanten, gewöhnliche Darlehen.
- Nachrangige Gläubiger: erst danach und nur, wenn noch etwas übrig ist.
In der Praxis ist die Insolvenzmasse oft schon leer, bevor die ungesicherten Gläubiger an der Reihe sind. Ein nachrangiger Gläubiger muss daher berücksichtigen, dass er faktisch nichts zurückerhält. Dies erklärt, warum nachrangige Darlehen in der Regel einen höheren Zinssatz aufweisen.
Warum Banken danach fragen
Eine Bank, die Kredite vergibt, möchte ihre Position so stark wie möglich halten. Wenn der Geschäftsführer, Hauptaktionär oder ein Investor ebenfalls Kapital in das Unternehmen investiert, möchte die Bank nicht, dass dieser Kreditgeber an der Gesamtforderung beteiligt wird. Durch die Nachrangigkeit des anderen Kredits sichert sich die Bank die Führungsposition in der Rangfolge.
Für die Bank zählt ein nachrangiges Darlehen daher fast als Eigenkapital: Es handelt sich um risikotragendes Kapital, das die Solvenz stärkt, ohne formell als Aktienkapital zu gelten. Kreditgeber verlangen häufig, dass der Geschäftsführer – der gleichzeitig Hauptaktionär ist – seine laufenden Forderungen oder ein Familiendarlehen als Bedingung für die Kreditvergabe nachrangig stellt. Manchmal unterzeichnet die Bank eine separate Nachrangigkeitsvereinbarung mit.
Zinsen und Bedingungen
Da das Risiko höher ist, gelten in der Regel andere Bedingungen als bei einem regulären Kredit:
- Höherer Zinssatz. Eine Risikoprämie kompensiert die nachrangige Stellung. Beachten Sie den Fremdvergleichsgrundsatz: Bei verbundenen Unternehmen prüfen die Finanzbehörden, ob die Zinsen „zu marktüblichen Bedingungen“ liegen.
- Begrenzte Rückzahlung. Oft ist eine Rückzahlung erst zulässig, wenn bestimmte Kennzahlen erreicht sind oder erst nachdem die Bank vollständig zurückgezahlt wurde.
- Verbot von Zinszahlungen im Verlustfall. Die Bank kann festlegen, dass keine Zinsen gezahlt werden, solange bestimmte Vereinbarungen (Kaufbedingungen) nicht erfüllt sind.
- Laufzeit und Kündigungsfähigkeit. Nachrangige Darlehen haben oft eine lange Laufzeit und sind nicht vor Ablauf der Laufzeit kündbar.
Beispiel: Ein Geschäftsführer und Hauptgesellschafter gewährt seiner eigenen GmbH (BV) ein Darlehen in Höhe von 100.000 €. Die Hausbank stellt ebenfalls einen Kredit über 250.000 € bereit und verlangt, dass das Darlehen des Geschäftsführers nachrangig behandelt wird. Der Geschäftsführer unterzeichnet einen Nachrangdarlehensvertrag mit einem Zinssatz von 6 % und der Vereinbarung, dass die Rückzahlung erst nach Tilgung des Bankkredits erfolgt.
Unterordnung: hart oder weich
Es gibt zwei Varianten, die sich rechtlich erheblich unterscheiden:
- Nachrangigkeit. Das Darlehen wird nur im Falle einer Insolvenz oder Auflösung des Unternehmens in der Rangfolge nach hinten gerückt. Bis dahin können weiterhin reguläre Zins- und Tilgungszahlungen geleistet werden.
- Harte Nachrangigkeit. Selbst während der Laufzeit dürfen keine Tilgungs- oder Zinszahlungen geleistet werden, solange der vorrangige Gläubiger nicht befriedigt ist. Banken verlangen üblicherweise diese Variante.
Die Differenz entscheidet darüber, ob der Geschäftsführer und Hauptaktionär zwischenzeitlich Gelder aus dem Unternehmen entnehmen darf. Wer dies nicht klar dokumentiert, riskiert, dass Zahlungen später als unrechtmäßig oder betrügerisch eingestuft werden.
Ehrliche Empfehlung
Ein nachrangiger Darlehensvertrag ist keine einfache Angelegenheit, die man einfach ausfüllt. Ob die Nachrangigkeit zwingend oder flexibel ist, ob die Bank mitunterzeichnet und wie Zinsen und Rückzahlung geregelt sind, bestimmt Ihr tatsächliches Risiko. Für ein einfaches Familiendarlehen ohne Bankfinanzierung und ohne komplexe Bedingungen reicht oft eine gute Vorlage aus – in diesem Fall benötigen Sie nicht unbedingt einen Anwalt. Sobald jedoch eine Bank eine Nachrangigkeit verlangt, verbundene Parteien beteiligt sind oder steuerliche Fragen auftauchen (z. B. Fremdvergleichszinsen, Schuldenerlass), ist es ratsam, den Vertrag erstellen oder prüfen zu lassen.
Sie möchten mehr erfahren? Sehen Sie sich den Nachrangdarlehensvertrag, lesen Sie, wie man einen Nachrangdarlehensvertrag aufsetzt oder wann man einen Nachrangdarlehensvertrag aufsetzen lassen.
Häufig gestellte Fragen
Ein Darlehen, bei dem der Darlehensgeber zustimmt, dass es im Falle einer Insolvenz oder Auflösung erst nach Befriedigung der übrigen Gläubiger zurückgezahlt wird. Die Forderung hat einen nachrangigen Rang. Die Nachrangigkeit beruht auf Artikel 3:277 Absatz 2 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuches und ist eine vertragliche Vereinbarung.
Die Bank möchte im Ranking gegenüber anderen Kreditgebern einen höheren Rang einnehmen. Indem sie beispielsweise das Darlehen des Hauptaktionärs – des Geschäftsführers – nachrangig stellt, zählt es fast wie Eigenkapital und stärkt die Solvenz. Die Nachrangigkeit ist häufig eine Voraussetzung für die Kreditvergabe.
Bei weicher Nachrangigkeit wird der Kredit im Falle einer Insolvenz lediglich nachrangig behandelt; Zins- und Tilgungszahlungen können in der Zwischenzeit geleistet werden. Bei harter Nachrangigkeit hingegen dürfen während der gesamten Laufzeit keine Zins- oder Tilgungszahlungen erfolgen, solange der vorrangige Gläubiger nicht befriedigt ist. Banken verlangen üblicherweise die harte Variante.
Nur wenn nach Abzug der Insolvenzschulden, der besicherten, bevorrechtigten und gleichrangigen Gläubiger noch etwas übrig ist. In der Praxis ist die Insolvenzmasse oft schon erschöpft, bevor die nachrangigen Gläubiger an der Reihe sind. Rechnen Sie mit dem Risiko, dass Sie am Ende nichts zurückerhalten.
Üblicherweise wird ein höherer Zinssatz als bei einem Standardkredit angesetzt, um das erhöhte Risiko auszugleichen. Bei Krediten an verbundene Unternehmen muss der Zinssatz marktüblich sein; andernfalls können die Steuerbehörden Anpassungen vornehmen. Der Zinssatz hängt vom Risiko, der Laufzeit und den Marktbedingungen ab.
Formal handelt es sich weiterhin um Schulden, aber wirtschaftlich und für Banken zählen sie fast wie Eigenkapital, da sie risikobehaftet sind und an letzter Stelle stehen. Sie stärken die Solvenzposition, ohne dass Aktien ausgegeben werden müssen.
Oft ja. Banken wollen die Gewissheit, dass die Nachrangigkeit auch für sie gilt und lassen daher eine separate Nachrangigkeitsvereinbarung mitunterzeichnen. Diese legt fest, dass der nachrangige Gläubiger erst nach der Bank bedient wird.
