Kamu alım yükümlülüğü

Kamu alım yükümlülüğü

Kamu İhale Kanunu, ihale yükümlülüğünün geçerli olduğu durumları belirtir. İhale yükümlülüğünün şartları yerine getirildikten sonra, satın alma işlemi ancak ihale yapısı üzerinden gerçekleştirilebilir. İhale yükümlülüğünün şartlarının yerine getirilip getirilmediğini belirlemek için öncelikle bir ihale makamının olup olmadığı değerlendirilmelidir. İhale makamı, (merkezi olmayan) hükümet veya kamu hukuku kurumu olabilir. Ayrıca, özel sektör şirketleri ve kamu hizmeti şirketleri de ihale makamı olarak sınıflandırılabilir. Hukuk uzmanlarımız, bir ihale makamının olup olmadığını değerlendirebilir.

İhale makamı söz konusu olduğunda, sözleşmenin tahmini değeri belirlenmelidir. Sözleşmenin değeri, izlenecek prosedürü belirler. Sözleşmenin değeri Avrupa eşiğini aşarsa, ihale makamı Avrupa düzeyinde ihale yapmalıdır. Sözleşmenin değeri eşiğin altında ise, ihale makamı yalnızca Kamu İhale Direktifi ilkelerine uymak zorundadır. İhale makamının sözleşmeyi nasıl yayınlayacağı duruma bağlı olarak değişebilir. Bu bağlamda, ulusal Kamu İhale Kanunu ve Orantılılık Kılavuzu da dikkate alınmalıdır.

İhale yükümlülüğüyle ilgili sorularınız mı var? Lütfen bizimle iletişime geçin.

İhaleye katılma yükümlülüğü için üç şart

İhaleye katılma yükümlülüğü, ancak üç koşulun aynı anda yerine getirilmesi durumunda ortaya çıkar. Birincisi, ihale makamı bir ihale makamı olmalıdır. İkincisi, 2012 Kamu İhale Kanunu'nun 1.1. maddesi anlamında bir kamu sözleşmesi olmalıdır: işler, tedarikler veya hizmetler için değerli bir bedel karşılığında yazılı bir anlaşma. Üçüncüsü, sözleşmenin tahmini değeri, geçerli Avrupa eşiğini aşmalıdır. Avrupa düzeyinde ihaleye katılma yükümlülüğü ancak bu üç koşulun kümülatif olarak yerine getirilmesi durumunda geçerlidir. Bu unsurlardan biri eksikse, ihale başka bir şekilde yapılabilir. İster uluslararası bir grup, ister bir belediye, isterse bir girişimci olun, avukatlarımız ve şirket içi danışmanlarımız bu üç koşulu dikkatlice değerlendirir.

Bir kuruluş ne zaman sözleşme makamı sayılır?

Devlet, il, belediye veya su idaresi gibi kamu otoriteleri doğrudan tedarik yükümlülüklerine tabidir. Buna ek olarak, kamu hukuku kurumu da sözleşme makamı olarak nitelendirilebilir. Bunun için üç kümülatif kriter geçerlidir: kurumun, endüstriyel veya ticari nitelikte olmayan genel kamu yararı ihtiyaçlarını karşılamak amacıyla kurulmuş olması; tüzel kişiliğe sahip olması; ve esas olarak devlet tarafından finanse edilmesi, devlet denetimine tabi olması veya yönetim kurulunun yarısından fazlasının devlet tarafından atanması. Özel sektör şirketleri ve kamu hizmeti şirketleri de bu kurallara tabi olabilir. Nitelik sorunu genellikle en zor kısımdır; uzmanlarımız, kuruluşunuzun veya karşı tarafınızın sözleşme makamı olarak sınıflandırılıp sınıflandırılmaması konusunda her vakayı ayrı ayrı değerlendirir.

Tedarik hukukunun ilkeleri

Her ihale için geçerli olan dört temel ilke vardır: şeffaflık, eşit muamele, ayrımcılık yapmama ve orantılılık. Şeffaflık, prosedürün ve ödül kriterlerinin önceden açık ve doğrulanabilir olması anlamına gelir. Eşit muamele ve ayrımcılık yapmama, ihale makamının tüm isteklilere eşit davranmasını ve haksız ayrımlar yapmamasını gerektirir. Orantılılık, Orantılılık Kılavuzu'nda daha ayrıntılı olarak açıklanmıştır ve belirlenen şart ve koşulların sözleşmeyle makul oranda orantılı olmasını gerektirir. Bu ilkeler, Avrupa eşiğinin altındaki sözleşmeler ve ulusal veya müzakere edilmiş prosedürler için de geçerlidir. İstekliler, bir prosedürün dikkatsizce veya haksız bir şekilde yürütülmesi durumunda bu ilkelere başvurabilirler.

İhaleye katılma yükümlülüğüne ilişkin istisnalar

2012 Kamu İhale Kanunu, ihale makamının varlığına ve eşik değerin üzerinde bir sözleşmeye rağmen ihalenin gerekli olmadığı bir dizi istisna öngörmektedir. En bilinen biçimleri kurum içi ihale ve yarı kurum içi ihaledir. Yarı kurum içi ihalede, ihale makamı, sıkı koşullar yerine getirildiği takdirde, sözleşmeyi kontrol ettiği bir tüzel kişiye verir: kendi departmanlarına benzer denetim, işin yüzde sekseninden fazlasının kontrol makamı tarafından yapılması ve doğrudan özel sermaye katılımının olmaması. Ayrıca, kamu-kamu (yatay) işbirliği, yasal münhasır hakka dayalı sözleşmeler, belirli savunma ve güvenlik sözleşmeleri, mevcut gayrimenkullerin kiralanması ve zorlayıcı acil durumlar için istisnalar mevcuttur. İstisnai durumlarda önceden duyuru yapılmaksızın müzakere usulü de mümkündür. Bu istisnalar mahkemeler tarafından sıkı bir şekilde yorumlanır; bunlara haksız yere dayanılması yaygın bir dava nedenidir. Bir istisnaya dayanmanın geçerli olup olmadığını değerlendirir ve bunu dikkatlice gerekçelendiririz.

Hangi prosedür izlenmelidir?

Tahmini değer Avrupa eşiğini aşarsa, TenderNed üzerinden yayınlanarak Avrupa ihale prosedürü zorunludur. İhale makamı daha sonra örneğin açık veya kısıtlı bir prosedür veya belirli durumlarda rekabetçi bir diyalog veya müzakereli bir prosedür seçer. Değer eşiğin altında ise, ihale makamının kendi ihale politikası ve Orantılılık Kılavuzu uygun prosedürü belirler: tek kaynaklı müzakereli prosedür (tek bir tarafa başvurma), çok kaynaklı müzakereli prosedür (birden fazla tarafı davet etme) veya ulusal açık prosedür. Eşik değerinin altında kalmak için bir sözleşmeyi yapay olarak bölmek yasaktır. Bununla birlikte, bir sözleşme lotlara bölünebilir ve belirli koşullar altında lotların bir kısmı ihale yükümlülüğünün dışında kalabilir. Miktarlar hakkında daha fazla bilgiyi eşik miktarları.

Yanlışlıkla ihaleye katılmama riskleri

Bir sözleşmenin haksız yere ihale edilmemesi veya yanlış bir şekilde ihale edilmesi, geniş kapsamlı sonuçlar doğurabilir. Mağdur bir girişimci, özet yargılama usulüyle ihalenin askıya alınmasını veya yeniden ihale edilmesini talep edebilir. Bazı durumlarda, özellikle Avrupa düzeyinde ihale edilmesi gereken bir sözleşmenin haksız yere özel ihale edilmesi durumunda, akdedilmiş bir anlaşma iptal edilebilir. Ayrıca, ihale makamı, haksız yere elenen bir isteklinin uğradığı kar kaybı veya teklif maliyetleri gibi zararlardan sorumlu tutulabilir. Bu nedenle, isteklilerin zamanında yanıt vermesi önemlidir; ihale makamları için ise dikkatli hazırlık karşılığını verir. Avukatlarımız, hatalı bir prosedürün düzeltilmesinden bir iddiaya karşı savunmaya kadar her iki tarafa da yardımcı olmaktadır.

Küçük ve orta ölçekli işletmeler ve kamu kurumları için kamu ihale yükümlülükleri konusunda destek

İhale zorunluluğu hem ihale makamlarını hem de katılmak isteyen girişimcileri etkiler. MKB Juristen'de avukatlar ve şirket içi hukuk danışmanları birlikte çalışarak, tek bir ekipten hukuki uzmanlık ve pratik ihale bilgisi almanızı sağlar. Uluslararası şirketlerden yerel fırıncıya kadar geniş bir müşteri yelpazesine, ihale zorunluluğunun geçerli olup olmadığını değerlendirme, uygun prosedürü seçme, ihale belgelerini hazırlama veya inceleme ve anlaşmazlık durumunda dava açma konularında yardımcı oluyoruz. Bu sayfa, Kamu İhale Hukuku. İhale zorunluluğu ile ilgili sorularınız mı var? Herhangi bir yükümlülük altına girmeden bir tanışma toplantısı için bizimle iletişime geçmekten çekinmeyin.

Satın alma yükümlülüğü hakkında sıkça sorulan sorular

İhaleye katılma zorunluluğu ne zaman doğar?

Bir ihale yükümlülüğü, ihale makamının bir ihale makamı olması, sözleşmenin 2012 Kamu İhale Kanunu anlamında bir kamu sözleşmesi olması ve tahmini değerin Avrupa eşiğini aşması durumunda geçerlidir. Bu üç koşulun aynı anda karşılanması gerekir.

Satın alma yükümlülüğü eşik değerinin altında da geçerli midir?

Avrupa eşiğinin altında, Avrupa düzeyinde ihale zorunluluğu yoktur, ancak ihale makamı tedarik hukuku ilkelerine, kendi satın alma politikasına ve Orantılılık Kılavuzuna uymak zorundadır. Bunu genellikle tek veya çoklu müzakere usulü izler.

Bir ihalenin yanlışlıkla yayınlanmaması durumunda sonuçları nelerdir?

Özet yargılama usulünde ihale askıya alınabilir, akdedilmiş bir sözleşme bazı durumlarda iptal edilebilir ve ihale makamı, ihaleyi kazanamayan firmanın uğradığı zararlardan sorumlu tutulabilir. Zamanında yapılacak bir hukuki değerlendirme bu riskleri önler.

İhale yükümlülüğünden kaçınmak mümkün müdür?

Eşik değerin altında kalmak için bir görevi yapay olarak bölmek yasaktır. Bununla birlikte, yarı kurum içi tedarik, kamu-kamu ortaklıkları, yasal münhasır hak ve zorlayıcı aciliyet gibi yasal istisnalar mevcuttur. Bunlar sıkı bir şekilde yorumlanır, bu nedenle dikkatli bir şekilde gerekçelendirilmesi şarttır.