Özel ihale

Özel ihale

Bir kuruluş, bir ürün veya hizmetin tedarikini ihale usulüyle yapılandırmayı tercih edebilir. Bir kuruluş bunu tercih ettiğinde, ihale usulünün ilkelerine uyduğu kabul edilebilir.

İhaleye katılanların, belirli bir durumda Kamu İhale Kanunu'nun ilkelerine uyulacağına makul bir şekilde güvenip güvenemeyecekleri, bir dizi özel koşula bağlıdır. İlk olarak, ihalede kullanılan program incelenir. Ardından, geçerli (yardımcı) koşullar değerlendirilir. Son olarak, tarafların niteliği dikkate alınır.

Özel ihale süreçleriyle ilgili sorularınız mı var? Bizimle iletişime geçin.

Özel ihale nedir?

Özel ihale , 2012 Kamu İhale Kanunu anlamında bir ihale makamı olmayan bir tarafça düzenlenen bir ihaledir. Örnek olarak, yasal olarak zorunlu olmaksızın rekabetçi bir süreç yoluyla sözleşmeyi piyasaya süren bir şirket, konut birliği, sağlık kurumu veya vakıf verilebilir. 2012 Kamu İhale Kanunu prensip olarak burada uygulanmadığından, sözleşme özgürlüğü ilkesi geçerlidir : özel ihale makamı, prosedürün kurallarını kendisi belirler.

Ancak bu ilke mutlak değildir. Birisi bir satın alma süreci benzeri bir süreç kurduğunda, çoğu zaman farkında olmadan kendisini satın alma ilkelerine bağlayabilir. MKB Juristen için bu, günlük işlerin bir parçasıdır: Avukatlarımız ve şirket içi danışmanlarımızdan oluşan karma ekiplerimiz, hem Avrupa'da bir satın alma ihalesi düzenleyen uluslararası gruba hem de özel bir sözleşme için teklif veren yerel inşaat girişimcisine veya köşedeki fırıncıya danışmanlık hizmeti vermektedir.

2012 Kamu İhale Kanunu özel sektör ihalelerine de uygulanır mı?

Hayır, doğrudan değil. 2012 Kamu İhale Kanunu, ihale makamlarına (kamu otoriteleri ve kamu hukuku kurumları) ve özel sektör şirketlerine odaklanmaktadır. Tamamen özel bir ihale makamı bu kapsamın dışında kalır ve bu nedenle Avrupa veya ulusal düzeyde ihaleye katılmak zorunda değildir. Kanun kapsamına girip girmediğinizi öğrenmek isterseniz, lütfen ihale yükümlülüğü ve geçerli eşik tutarları.

Bununla birlikte, yasal bir yükümlülüğün olmaması, özel sözleşme makamının tamamen özgür olduğu anlamına gelmez. Borçlar hukuku – özellikle Hollanda Medeni Kanunu'nun 6:2 ve 6:248 maddeleri kapsamındaki makuliyet ve adalet ilkeleri – ve sözleşme öncesi iyi niyet yoluyla, eşitlik ve şeffaflık ilkeleri yine de "yansıma etkisi" gösterebilir.

Özel bir ihale makamı ne zaman eşitlik ve şeffaflık ilkelerine bağlıdır?

Yüksek Mahkeme, 3 Mayıs 2013 tarihli kararında (KLM/CombiCar, ECLI:NL:HR:2013:BZ2900) genel kuralı belirlemiştir. Özel bir ihale makamı, tanımı gereği eşitlik ve şeffaflık ilkelerine bağlı değildir. Bununla birlikte, bu ilkelerin uygulanıp uygulanmayacağı, ihale koşullarına ve (potansiyel) isteklilerin makul olarak çıkarabilecekleri. Bu bağlamda dikkate alınan faktörler şunlardır: kullanılan program, prosedürün (sınır) koşulları ve ilgili tarafların niteliği.

Temel sorun şu: Kanun uygulanmasa bile, ihale makamı kendi kurduğu oyunun kurallarına bağlı kalmış olabilir. Resmi bir ihale yapısını, dilini ve görünümünü kullanan herkes, adil ve şeffaf davranacağı beklentisini hızla yaratır. Eğer daha sonra bu güveni ihlal ederlerse –örneğin, tek bir teklif sahibiyle gizlice yeniden müzakere ederek– bu yasa dışı veya sözleşme öncesi iyi niyet ilkesine aykırı olabilir ve tazminat yükümlülüğüne veya hatta zorunlu bir ihale kararına yol açabilir.

İlkeleri açıkça hariç tutmak veya kabul etmek

Özel ihale makamları için en önemli tavsiye, hiçbir belirsizliğe yer bırakmamaktır. İhale belgelerine şunları ekleyebilirsiniz:

• Uygulanacak ilkeleri açıkça belirtin, böylece ihaleye katılanlar nerede durduklarını bilsinler ve siz de adil bir rekabet ortamı sağlayın; veya
• 2012 Kamu İhale Kanunu'nun ilkelerini açıkça hariç tutar ve herhangi bir nedenle, herhangi bir zamanda, sözleşme verme veya tazminat ödeme yükümlülüğü olmaksızın, prosedürü değiştirme veya sona erdirme hakkını saklı tutar.

Sessizlik en büyük risktir. İlkelerin durumu hakkında yorum yapmazsanız, hakim, koşullardan yola çıkarak, teklif verenlerin sizin adil ve şeffaf davranmanızı bekleyebileceği sonucuna varabilir. İyi formüle edilmiş bir çekince bir formalite değil, sözleşmesel özgürlüğünüzü koruyup koruyamayacağınızı belirler.

Özel ihalelerde riskler ve tuzaklar

Pratikte, işler sınırlı sayıda noktada ters gider:

• İstem dışı bağlayıcılık: Standart tedarik jargonları, "en ekonomik avantajlı teklif" gibi bir ödül kriteri veya resmi görünümlü bir süreç, niyet bu olmasa bile ilkelerin geçerli olduğu beklentisini yaratır.
• Görüşmelerin yarıda kesilmesi: Sözleşme öncesi makuliyet ve adalet ilkelerine göre görüşmeleri durdurmanın kabul edilemez olduğu bir zamanda görüşmelerin durdurulmaması, görüşmelere devam etme veya tazminat ödeme yükümlülüğüne yol açabilir.
• Eşitsiz muamele: Örneğin, fiyat anlaşmaları veya yeniden müzakereleri yalnızca bir teklif verenle yaparak o teklif vereni kayırmak, eğer eşitlik ilkesi geçerliyse, bu ilkeyi ihlal eder.
• Esaslı değişiklik: Sözleşme süresi boyunca görev tanımında veya şartlarda, diğer tarafların da rekabet edebileceği kadar önemli değişiklikler yapılması hukuka aykırı olabilir.
• Belirsiz çekinceler: Çok muğlak veya çok geç yapılan bir çekince geçerli olmaz.

Müşterilerimiz ve teklif verenler için yaklaşımımız

MKB Juristen, masanın her iki tarafını da temsil eder. Özel ihale makamları , sözleşme özgürlüğünüzü korumanız ve istemeden bağlı kalmamanız için sağlam ihale belgeleri ve çekinceler hazırlıyoruz. İhaleye katılanlar için ise, ilkelere uyulacağına makul bir şekilde güvenip güvenemeyeceğinizi, haksızlığa uğrayıp uğramadığınızı ve ihale makamının müzakereleri kesme hakkına sahip olup olmadığını değerlendiriyoruz ve gerekirse dava açıyoruz. Avukatlarımız ve şirket içi hukuk danışmanlarımızdan oluşan karma ekiplerimiz, uluslararası şirketlerden köşedeki fırıncıya kadar her büyüklükteki müşteri ve ihaleye katılanlar için çalışmaktadır.

Bir prosedürün sonucuyla ilgili sorunlar ortaya çıkarsa, ihale kararına karşı itirazlarda da yardımcı oluyoruz. Özel sektör tedariki, daha geniş kapsamlı Kamu İhale Hukuku'muzun bir parçasıdır .

Özel ihale ile ilgili sıkça sorulan sorular

Özel bir şahıs olarak teklif vermek zorunda mıyım?
Hayır. Tamamen özel bir müvekkil yasal olarak teklif vermek zorunda değildir. Ancak, gönüllü olarak teklif vermeyi seçerseniz, kendinizi belirlediğiniz ilkelere bağlayabilirsiniz.

Satın alma prensiplerini hariç tutabilir miyim?
Evet, ancak bunu ihale belgelerinde açıkça ve zamanında belirtmeniz ve prosedürü değiştirme veya sona erdirme hakkına sahip olduğunuzu net bir şekilde belirtmeniz şartıyla.

Özel bir ihaleyi yarıda kesmeme izin veriliyor mu?
Prensip olarak evet, ancak sözleşme öncesi makuliyet ve adalet ilkelerine göre kesintinin kabul edilemez olduğu bir zamanda değil. İyi gerekçelendirilmiş bir çekince, manevra alanınızı artırır.

Özel bir ihalede haksız yere elendim. Şimdi ne olacak?
İhale prensiplerine uyulup uyulmadığının ve haksızlığa uğrayıp uğramadığınızın değerlendirilmesini sağlayın. Bazen, daha fazla müzakere, sözleşmenin verilmesi veya tazminat talep edilebilir.

Özel ihale süreçleriyle ilgili sorularınız mı var? Herhangi bir yükümlülük altına girmeden danışmanlık hizmeti almak için bizimle iletişime geçin