İşletme devri mi, değil mi? İş ve maaş için önemli

Bir işletmenin devri durumunda, çalışanlar prensip olarak (yasal işlem gereği) otomatik olarak alıcıya geçer ve işlerini, maaşlarını ve çalışma koşullarını korurlar. Bu durum, işletmenin devir sırasında kimliğini koruması halinde geçerlidir. Eğer bu kimlik korunmazsa, yasal olarak bir işletme devri söz konusu olmaz ve yeni girişimcinin mevcut iş sözleşmelerini devralması gerekmez. Dolayısıyla, personelin devri, davanın tüm fiili koşullarına bağlıdır.

İşletme devri nedir?

Bir işletmenin devri, örneğin satış, birleşme veya bölünme yoluyla, kimliğini koruyan bir ekonomik birimin devredilmesidir. Hollanda'da bu düzenleme Medeni Kanun'da (Madde 7:662 ve sonrası) yer almaktadır ve işletme devri sırasında çalışan haklarının korunmasına ilişkin Avrupa düzenlemelerinden kaynaklanmaktadır.

Bu düzenlemenin özü şudur: Bir işletme devredilir ve kimliğini korursa, o işletmede çalışanlar da kanunen onunla birlikte devredilir. Çalışanların iş sözleşmelerinden doğan hak ve yükümlülükleri otomatik olarak devralan tarafa geçer. Çalışanların bu konuda herhangi bir işlem yapmasına gerek yoktur ve alıcı bunu sözleşmeyle dışlayamaz.

Bu bağlamda, “ekonomik birim”, belirli bir faaliyetin yürütüldüğü organize bir insan ve kaynak bütünüdür. Bu nedenle, tüm işletmeyi kapsamak zorunda değildir: bir departmanın, bir şubenin veya tanımlanmış bir iş biriminin devri de bu düzenleme kapsamına girebilir.

Kimlik korumanın önemi neden büyük?

Kanun ve Avrupa direktifi, “işletme devri” kavramını geniş bir şekilde yorumlamaktadır. Temel soru her zaman aynıdır: İşletmenin kimliği korunuyor mu? Eğer öyleyse, işletme devri gerçekleşmiş olur ve mevcut iş sözleşmeleri geçerliliğini korur. Aksi takdirde, çalışanlar eski işverenlerinde kalırlar.

Avrupa Birliği Adalet Divanı bu konuda yerleşik içtihatlar geliştirmiştir. Bu bağlamda, sadece aynı faaliyetin devam edip etmediği değil, aynı zamanda işletmenin bir bütün olarak tanınabilir şekilde aynı kalıp kalmadığı da söz konusudur. Bu amaçla, hakimin tam bir soruşturma yürütmesi ve tüm olgusal koşulları birbirine karşı değerlendirmesi gerekir. Sadece birkaç kısmi hususu vurgulamak yeterli değildir.

Hangi olgusal durumlar rol oynuyor?

Hakim, kimliğin korunup korunmadığını bağımsız olarak değerlendirir. Yargı kararlarına göre, bu değerlendirmede diğerlerinin yanı sıra aşağıdaki hususlar rol oynar:

• Söz konusu girişimin veya faaliyetin niteliği;
• veya maddi varlıkları (binalar, stoklar ve makineler gibi) devretmek;
• Devir anındaki maddi olmayan varlıkların değeri;
• veya yeni girişimcinin personelin büyük çoğunluğunu devralıp devralmaması;
• veya müşteri tabanı (müşteri kitlesi) devredilir;
• Gerçekleştirilen faaliyetlerdeki süreklilik derecesi;
• Bu faaliyetlerin kesintiye uğrama süresi.

Bu faktörlerin hiçbiri tek başına belirleyici değildir. Önemli olan genel tablodur. Emek yoğun bir sektörde, personelin önemli bir kısmının devralınması büyük bir faktör olabilirken, sermaye yoğun bir sektörde işletme varlıklarının devri belirleyici olabilir.

Genel kural şudur: İşletme devirden sonra pratikte aynı şekilde faaliyet göstermeye devam ettikçe (aynı faaliyet, aynı kaynaklar, aynı personel, aynı müşteriler), mahkemenin kimliğin korunduğunu varsayma ve personelin otomatik olarak devredilmesi olasılığı o kadar artar.

Bu durum hisse senedi işlemleri için de geçerli mi?

Burada hisse devri ile varlık devri arasındaki ayrım önemlidir. Hisse devrinde (hisse anlaşması), yeni sahip şirketteki hisseleri satın alır. İşveren (tüzel kişi) tamamen aynı kalır; sadece hissedar değişir. Çalışanlar aynı şirkette çalışmaya devam eder ve işletme devrine ilişkin kurallar bile uygulanmaz.

Bu düzenleme, özellikle varlık veya varlık/yükümlülük işlemlerine. Ancak o zaman kimliğin korunup korunmadığı ve personelin kanun gereği devredilip devredilmediği sorusu ortaya çıkar. Bir devralma işlemi yapılandıran herkesin bu ayrımı önceden netleştirmesi faydalı olacaktır.

Pratik örnek: Aruba'daki Aurora Casino

Çarpıcı bir örnek, Aruba'daki Aurora Kumarhanesi ile ilgili olarak Yüksek Mahkemeye ulaşan bir davadan geliyor. Sonuçta, Yüksek Mahkeme aynı zamanda Aruba, Bonaire, Curaçao, Sint Eustatius, Saba ve Sint Maarten'in de en yüksek mahkemesidir.

Olayların özeti şu: Ana şirket iflas etti ve otelin bir parçası olan kumarhane kapatıldı. Bina daha sonra yaklaşık on dört ay boyunca boş kaldı ve kapsamlı tadilatlar geçirdi. Kumarhane küçüldü, slot makinelerinin sayısı azaltıldı ve yeni bir isim, yeni bir renk ve yenilenmiş bir iç mekan aldı; işletme faaliyetleri de değiştirildi. Yeni bir işletmeci kumarhaneyi devraldı ve eski 44 çalışandan 26'sını işe aldı. Geri kalan 18 çalışan, bunun bir işletme devri olduğunu savundu ve bu şekilde işlerini ve maaşlarını korumayı umdu.

Yüksek Mahkeme, bir kumarhanenin yeniden faaliyete geçmesinin tek başına kimliğin korunmasının belirleyici bir göstergesi olmadığına hükmetti. Sonuçta, Aruba'daki birçok otelde kumarhaneler işletiliyor. On dört aylık kapanma, isim değişikliği, küçülme ve müşteri tabanındaki sürekliliğin olmamasıyla birlikte, koşullar aslında kimliğin korunmadığını gösteriyordu . Bu nedenle, işletme devri söz konusu değildi ve yeni işletmecinin eski iş sözleşmelerine saygı duyması gerekmiyordu. Mahkeme, bu kararı verirken, Avrupa içtihat hukukuna uygun olarak tüm faktörleri birbirine karşı değerlendirdi.

Uygulama için çıkarılacak ders: Aynı türden bir faaliyetin bir yerde devam ediyor olması, personelin de aynı şeyi yapacağı anlamına gelmez. Önemli olan bütünsel bir bakış açısıdır.

Girişimciler için sonuçlar ve riskler

Alıcı veya devralan taraf için sonuçlar önemlidir. İşletme devri gerçekleşirse, çalışanlar da otomatik olarak devredilir; bu, birikmiş iş sözleşmesi, maaş ve mevcut çalışma koşullarını da kapsar. Dahası, işletme devri tek başına işten çıkarma nedeni olmayabilir. Çalışanların devredilmeyeceğini yanlış varsayarsanız, aylar sonra bile ücret talepleri ve devam eden yükümlülüklerle karşı karşıya kalabilirsiniz.

Öte yandan, eski işveren, devirden önce ortaya çıkan yükümlülüklerden dolayı devirden sonra da belirli bir süre boyunca müşterek olarak sorumlu kalabilir. Bu nedenle, iyi anlaşmalar ve dikkatli bir devir hem alıcı hem de satıcının çıkarınadır. Bir devralmada bu konu hem iş hukuku hem de şirketler hukuku; bu nedenle her iki tarafı da sürecin başlarında dahil etmek faydalıdır.

Bir satın alma işlemi sırasında neler yapabilirsiniz?

Bir işletmeyi devralmayı mı planlıyorsunuz ? O halde personelin pozisyonunu önceden dikkatlice düşünün. İşte birkaç somut adım:

1. Satın alınacak faaliyet alanına hangi çalışanların dahil olduğunu önceden belirleyin.
2. Şirketin kimliğinin korunup korunmadığını gerçekçi bir şekilde değerlendirin; hayalperestliğe kapılmayın.
3. Satın alma belgelerinde nelerin satın alındığı ve nelerin satın alınmadığı açıkça belirtilmelidir; örneğin, logolar ve kurumsal kimlik gibi maddi olmayan varlıkların kasıtlı olarak dahil edilmediği belirtilmelidir.
4. Bütçenizi hazırlarken, personelin sonradan başka bir yere transfer olma olasılığını da göz önünde bulundurun.
5. Herhangi bir sürprizle karşılaşmamak için zamanında hukuki danışmanlık alın.

Lütfen dikkat: Personelin işe devam edip etmeyeceğine nihai karar, hakim tarafından fiili duruma göre verilir. Eski ve yeni kimliklerin açıkça farklı olmasını sağlayacak şekilde devralma işleminizi yapılandırarak sonucu etkileyebilirsiniz, ancak önceden hiçbir zaman tam bir kesinlik yoktur.

İşletme devriyle ilgili sıkça sorulan sorular

Bir şirket satın alındığında çalışanlar her zaman otomatik olarak transfer edilir mi?

Her zaman değil. Çalışanlar ancak işletmenin devri söz konusu olduğunda otomatik olarak yeni işverene geçerler; bu da işletmenin kimliğini koruduğu anlamına gelir. Eğer işletmenin kimliği korunmazsa, iş sözleşmeleri otomatik olarak yeni işverene geçmez.

İşletmenin devredilmesi durumunda çalışanlar maaşlarını ve çalışma koşullarını korurlar mı?

Evet. İşletme devri söz konusu olduğunda, iş sözleşmesinden doğan hak ve yükümlülükler kanunen alıcıya geçer. Prensip olarak, çalışanlar işlerini, maaşlarını ve diğer çalışma koşullarını korurlar.

Varlık işlemi ile hisse senedi işlemi arasındaki fark nedir?

Hisse devri işleminde, işveren aynı tüzel kişilik olarak kalır ve sadece hissedar değişir; çalışanlar işlerine devam eder ve işletmenin devrine ilişkin kurallar devreye girmez. Bu düzenleme özellikle, işletmenin (bir kısmının) ticari varlıklarıyla birlikte devredildiği varlık devri işlemlerine uygulanır. Ancak o zaman kimliğin korunması sorunu gündeme gelir.

İşletmenin devri, iflas sonrasında yeniden faaliyete geçme durumunda da geçerli midir?

Prensip olarak, iflas sonrası yeniden başlatma süreçlerinde farklı kurallar geçerlidir ve çalışanlar genellikle otomatik olarak devredilmez; yeniden başlatan taraf, hangi çalışanların görevi devralacağına genellikle kendisi karar verebilir. Bu konu, kısmen şu anda hazırlanmakta olan mevzuat nedeniyle hukuki açıdan değişkenlik göstermektedir. Bu nedenle, yeniden başlatma işlemine girişirken her zaman mevcut durumla ilgili özel tavsiye alın.

İşveren, işletmenin devri nedeniyle bir çalışanı işten çıkarabilir mi?

Prensip olarak, işletmenin devri başlı başına işten çıkarılma sebebi teşkil etmeyebilir. İşletmenin ekonomik koşulları gibi diğer, bağımsız nedenlerle işten çıkarılma belirli koşullar altında mümkün olabilir, ancak standart işten çıkarma kuralları geçerlidir. Herhangi bir adım atmadan önce bu konuda danışmanlık alın.

İşletmenin devrinin gerçekleşip gerçekleşmediğine kim karar verir?

Sonuç olarak, hakim bunu davanın tüm olgusal koşullarına dayanarak değerlendirir. Bunu yaparken, işletmenin kimliğinin korunup korunmadığı sorusu her zaman gündemdedir.

Devir işleminden sonra önceki işveren sorumlu kalır mı?

Eski işveren, devirden önce ortaya çıkan yükümlülüklerden dolayı devirden sonra da belirli bir süre boyunca müşterek olarak sorumlu kalabilir. Devralma sırasında bu konuda net anlaşmalar yapılması tavsiye edilir.

Birleşme ve devralma sürecinde personel konusunda danışmanlık alın

Bir işletmenin devrinin işletmenin devri olup olmadığından emin değil misiniz veya devralma belgelerinde personelin pozisyonunu doğru şekilde düzenlemek mi istiyorsunuz? Hukuk uzmanlarımız sizinle durumu inceleyecek, olgusal koşulları değerlendirecek ve riskleri azaltmanıza yardımcı olacaktır. İş hukuku alanındaki uzmanlığımızı inceleyin veya durumunuzu görüşmek üzere doğrudan bir görüşme planlayın