MKB Juristen stelt juridische documenten op maat op
Het beste is om belangrijke contracten, algemene voorwaarden en andere juridische documenten niet zelf te knutselen of te kopiëren. Wij helpen ondernemers budgetvriendelijk met juridisch maatwerk, vooraf duidelijke kosten en praktische uitleg.
- Contracten, voorwaarden en juridische documenten op maat
- Budgetvriendelijk en vooraf duidelijk over de kosten
- Gratis adviesgesprek of vrijblijvend een offerte aanvragen
Een managementovereenkomst dga opstellen doe je door tussen de persoonlijke holding en de werk-BV vast te leggen welke taken worden verricht, welke managementvergoeding daartegenover staat en onder welke voorwaarden de samenwerking loopt en eindigt. De overeenkomst moet zo zijn ingericht dat zij een echte overeenkomst van opdracht is (art. 7:400 BW) en geen verkapte arbeidsovereenkomst, want dat onderscheid raakt de fiscus, de aansprakelijkheid en de opzegging. Hieronder staan de onderdelen die erin horen en de valkuilen die je moet vermijden.
Het korte antwoord
- Partijen en structuur: de management-BV en de werk-BV, met vermelding van de bestuursverhouding.
- Werkzaamheden: welke taken en verantwoordelijkheden de holding via de dga uitvoert.
- Vergoeding: de hoogte van de managementfee, de btw-behandeling en de betaaltermijn.
- Duur en opzegging: looptijd, opzegtermijn en gronden voor beëindiging.
- Aansprakelijkheid: aansprakelijkheidsverdeling, vrijwaring en verzekeringen.
- Aanvullende bedingen: concurrentie, geheimhouding en de koppeling met de aandeelhoudersovereenkomst.
Een managementovereenkomst dga opstellen begint bij de kwalificatie
Het eerste dat goed moet zitten, is dat de overeenkomst een echte opdracht is en geen arbeidsovereenkomst. De grens ligt bij de gezagsverhouding uit art. 7:610 BW. Voor een dga met doorslaggevende zeggenschap is er geen gezag en dus geen dienstbetrekking, maar de tekst van de overeenkomst mag dat beeld niet ondergraven. Vermijd formuleringen die op een werkgever-werknemerrelatie wijzen, zoals vaste werktijden, verplichte aanwezigheid, vakantiedagen of doorbetaling bij ziekte alsof het loon betreft.
Leg in plaats daarvan vast dat de holding de opdracht met een zekere zelfstandigheid uitvoert, dat zij zelf de wijze van uitvoering bepaalt en dat zij de vergoeding factureert. Zo blijft de overeenkomst binnen het kader van de opdracht (art. 7:400 BW) en voorkom je een discussie met de Belastingdienst of het UWV over een fictieve dienstbetrekking.
Werkzaamheden en vergoeding
Het hart van de overeenkomst is de omschrijving van wat de holding levert en wat zij daarvoor ontvangt.
- Werkzaamheden. Beschrijf de taken en verantwoordelijkheden concreet: dagelijkse leiding, strategie, commercie, financiën. Vermeld of de dga bestuurder is van de werk-BV en welke bevoegdheden daarbij horen.
- Managementvergoeding. Leg de hoogte, de frequentie en de betaaltermijn vast. Vermeld dat de vergoeding in de regel wordt verhoogd met 21 procent btw, tenzij er een fiscale eenheid voor de btw is.
- Onkosten. Regel welke kosten voor rekening van de werk-BV komen en hoe die worden gedeclareerd.
- Gebruikelijk loon. De managementfee staat los van het gebruikelijk loon dat de dga uit de eigen holding neemt op grond van art. 12a Wet LB 1964. Verwar die twee niet in de overeenkomst.
Duur, opzegging en vervanging
Anders dan bij een arbeidsovereenkomst gelden hier niet de wettelijke ontslagregels. Dat maakt het des te belangrijker om zelf een sluitende regeling op te nemen.
- Looptijd. Voor bepaalde of onbepaalde tijd, met een duidelijke ingangsdatum.
- Opzegtermijn. Een redelijke termijn voor beide partijen, zodat de werk-BV niet plotseling zonder bestuur zit.
- Beëindigingsgronden. Denk aan onmiddellijke beëindiging bij ernstig tekortschieten, bij het verlies van het aandeelhouderschap of bij faillissement.
- Vervanging en ziekte. Wat gebeurt er als de dga langdurig uitvalt? Loopt de vergoeding door en wie neemt de taken waar?
- Koppeling met de aandeelhoudersovereenkomst. Bij vertrek als aandeelhouder hoort vaak ook het einde van de managementovereenkomst; laat die documenten op elkaar aansluiten.
Aansprakelijkheid en aanvullende bedingen
Omdat de holding als bestuurder optreedt, is de aansprakelijkheid een serieus aandachtspunt. Denk aan de doorwerking van art. 2:11 BW, die de bestuurdersaansprakelijkheid doortrekt naar de dga persoonlijk.
- Aansprakelijkheidsverdeling. Leg vast waarvoor de holding wel en niet aansprakelijk is en of aansprakelijkheid wordt beperkt tot bijvoorbeeld de jaarvergoeding.
- Vrijwaring en verzekering. Regel een bestuurdersaansprakelijkheidsverzekering en, waar passend, een vrijwaring door de vennootschap.
- Geheimhouding. Voor bedrijfsgevoelige informatie.
- Concurrentie en relaties. Anders dan bij werknemers gelden de wettelijke beperkingen op het concurrentiebeding niet, maar de afspraken moeten wel redelijk zijn om afdwingbaar te blijven.
Praktijkvoorbeeld
Een dga richt naast zijn holding een nieuwe werkmaatschappij op en stelt zelf snel een managementovereenkomst op waarin staat dat hij vijf dagen per week aanwezig is, vakantiedagen opbouwt en bij ziekte het loon doorbetaald krijgt. Bij een controle merkt de Belastingdienst op dat die bewoordingen op een dienstbetrekking wijzen. Na aanpassing, waarbij de nadruk komt te liggen op de zelfstandige uitvoering van de opdracht door de holding en op een gefactureerde managementfee met btw, past de overeenkomst weer binnen het kader van de opdracht. De correctie kon zo worden voorkomen.
Eerlijke aanbeveling
Voor een eenvoudige, eenpersoons holdingstructuur waarin de dga alle zeggenschap heeft, kun je met een goed model en gezond verstand een bruikbare overeenkomst opstellen; een jurist is dan niet strikt noodzakelijk. Laat het wel doen zodra er meerdere aandeelhouders of bestuurders zijn, zodra de aansprakelijkheid, de concurrentie of de verdeling van de fee gevoelig ligt, of zodra investeerders of een aandeelhoudersovereenkomst in beeld komen. Op die punten grijpen het vennootschapsrecht, het fiscale recht en de aansprakelijkheid in elkaar, en een fout in de tekst kan later leiden tot een fictieve dienstbetrekking, een belastingcorrectie of persoonlijke aansprakelijkheid. Dat is een duurdere uitkomst dan de overeenkomst meteen goed laten opstellen.
Verder lezen: wat is een managementovereenkomst dga en managementovereenkomst dga laten opstellen. Direct laten regelen? Ga naar managementovereenkomst dga.
Veelgestelde vragen
De partijen en de bestuursverhouding, een concrete omschrijving van de werkzaamheden, de managementvergoeding met btw-behandeling en betaaltermijn, de looptijd en opzegtermijn, de beëindigingsgronden en de afspraken over aansprakelijkheid. Aanvullend horen geheimhouding, eventuele concurrentieafspraken en de koppeling met de aandeelhoudersovereenkomst erin.
Zorg dat de overeenkomst een echte opdracht is (art. 7:400 BW): benadruk de zelfstandige uitvoering, laat de holding de vergoeding factureren en vermijd kenmerken van een dienstbetrekking zoals vaste werktijden, vakantiedagen of loondoorbetaling bij ziekte. Voor een dga met doorslaggevende zeggenschap ontbreekt de gezagsverhouding, dus geen dienstbetrekking.
Nee, dat zijn twee verschillende dingen. De managementvergoeding is de fee die de werk-BV aan de holding betaalt. Het gebruikelijk loon (art. 12a Wet LB 1964) is het salaris dat de dga uit de eigen holding opneemt. De fee is omzet van de holding; het gebruikelijk loon is een fiscale verplichting van de dga.
De wet schrijft geen termijn voor, omdat het geen arbeidsovereenkomst is. Partijen bepalen zelf een redelijke opzegtermijn, vaak enkele maanden, zodat de werk-BV tijd heeft om het bestuur te regelen. Neem daarnaast gronden op voor onmiddellijke beëindiging, bijvoorbeeld bij ernstig tekortschieten of verlies van het aandeelhouderschap.
Ja. De wettelijke beperkingen op het concurrentiebeding bij werknemers gelden hier niet, omdat het om een overeenkomst tussen ondernemingen gaat. De afspraak moet wel redelijk zijn in duur, gebied en reikwijdte om afdwingbaar te blijven. Stem het beding af op de aandeelhoudersovereenkomst als die er ook is.
Leg vast waarvoor de holding aansprakelijk is en of die aansprakelijkheid wordt beperkt, bijvoorbeeld tot de jaarvergoeding. Houd rekening met art. 2:11 BW, dat de bestuurdersaansprakelijkheid doortrekt naar de dga persoonlijk. Een bestuurdersaansprakelijkheidsverzekering en een vrijwaring door de vennootschap horen bij een compleet dossier.
Omdat er geen dienstverband is, geldt geen wettelijke loondoorbetaling bij ziekte. Spreek daarom uitdrukkelijk af of de managementvergoeding bij uitval doorloopt, geheel of gedeeltelijk, voor welke periode, en wie de taken waarneemt. Zonder afspraak ontstaat bij langdurige uitval snel discussie over de vergoeding.
