Wat is een non disclosure agreement nda? Uitleg en gebruik

Wat is een non disclosure agreement nda? Een non disclosure agreement (NDA) is de Engelstalige, internationaal gangbare benaming voor een geheimhoudingsovereenkomst: een contract waarin partijen afspreken vertrouwelijke informatie niet te delen of te gebruiken buiten een vooraf afgesproken doel. In Nederland heet ditzelfde document een geheimhoudingsovereenkomst of geheimhoudingsverklaring. De Engelse term gebruik je vooral wanneer je zakendoet met een buitenlandse of Engelstalige partij, of wanneer het contract in het Engels wordt opgesteld.

Het korte antwoord

• Wat: een contract dat vertrouwelijke informatie beschermt tegen delen of gebruik buiten een afgesproken doel.
• Term: NDA is de Engelse benaming; het Nederlandse equivalent is de geheimhoudingsovereenkomst.
• Wanneer: vóór je gevoelige informatie deelt met een investeerder, leverancier, kandidaat-koper of samenwerkingspartner.
• Twee vormen: one-way (één partij deelt) of mutual (beide partijen delen).
• Internationaal: bij een buitenlandse partij regel je rechtskeuze en forumkeuze expliciet.

Wat is een non disclosure agreement nda in de praktijk?

Een NDA legt vast welke informatie vertrouwelijk is, wat de ontvanger daarmee wel en niet mag doen, hoe lang de geheimhouding duurt en wat de gevolgen zijn bij schending. Juridisch is het een gewone overeenkomst naar Nederlands recht: schending is wanprestatie in de zin van artikel 6:74 BW. Om bewijsproblemen te voorkomen wordt vrijwel altijd een boetebeding opgenomen (artikel 6:91 tot 6:94 BW), zodat je bij een lek niet eerst je concrete schade hoeft aan te tonen.

De inhoud is functioneel identiek aan de Nederlandse geheimhoudingsovereenkomst. Het verschil zit in de taal en het internationale gebruik. Werk je met een Duitse leverancier of een Amerikaanse investeerder, dan is een Engelstalige NDA logischer dan een Nederlands document dat zij niet kunnen lezen.

NDA of geheimhoudingsovereenkomst: is er verschil?

Inhoudelijk niet. Een NDA en een geheimhoudingsovereenkomst regelen hetzelfde. De keuze voor de Engelse term is vooral praktisch: internationale partijen kennen de afkorting NDA, en bij grensoverschrijdende samenwerking is een Engelstalig contract vaak de gemeenschappelijke taal. Let er wel op dat een Engelstalig contract niet automatisch onder buitenlands recht valt. Welk recht van toepassing is, bepaal je zelf in het contract.

One-way NDA versus mutual NDA

Er zijn twee hoofdvormen, en de keuze bepaalt de balans van het contract.

• One-way (unilateraal): slechts één partij deelt vertrouwelijke informatie en alleen de ontvanger is gebonden aan geheimhouding. Gebruikelijk als jij een idee of technologie presenteert aan een potentiële afnemer.
• Mutual (wederzijds): beide partijen delen informatie en zijn beide gebonden. Gebruikelijk bij een gelijkwaardige samenwerking, een joint venture of een overnameverkenning waarbij over en weer cijfers worden uitgewisseld.

Krijg je een one-way NDA voorgelegd terwijl jullie beiden gevoelige informatie delen, vraag dan om een mutual variant. Anders ben jij wel gebonden en de tegenpartij niet.

Rechtskeuze en forumkeuze bij grensoverschrijdend gebruik

Zodra een NDA met een buitenlandse partij wordt gesloten, zijn twee clausules cruciaal. Zonder deze afspraken kan een geschil in een ander land en onder onbekend recht belanden.

• Rechtskeuze: welk recht op het contract van toepassing is. Binnen de EU laat de Rome I-Verordening (Verordening (EG) nr. 593/2008) partijen dit vrij kiezen. Leg vast dat Nederlands recht geldt als je in Nederland wilt kunnen procederen op vertrouwd terrein.
• Forumkeuze: welke rechter bevoegd is. Op grond van artikel 25 van de Brussel I-bis Verordening (Verordening (EU) nr. 1215/2012) kun je binnen de EU een bevoegde rechter aanwijzen, bijvoorbeeld de rechtbank van je eigen vestigingsplaats.

Zonder rechtskeuze en forumkeuze wordt bij een geschil per geval bepaald welk recht en welke rechter gelden. Dat maakt handhaving traag en duur, juist op het moment dat snelheid telt.

Wat hoort verder in een NDA?

• Definitie van vertrouwelijke informatie: zo concreet mogelijk, met uitzonderingen voor al openbare of zelf ontwikkelde kennis.
• Doelbinding: waarvoor de informatie wél mag worden gebruikt.
• Looptijd geheimhouding: vaak drie tot vijf jaar na afloop van het contact.
• Boetebeding: een vast bedrag per overtreding, eventueel per dag dat de schending voortduurt.
• Teruggave of vernietiging: wat er met documenten gebeurt na afloop.

Een mkb-voorbeeld: een softwarebedrijf uit Eindhoven wil zijn broncode laten beoordelen door een ontwikkelpartner in Berlijn. Zij tekenen een mutual NDA in het Engels, met Nederlands recht en de rechtbank Oost-Brabant als bevoegd forum. Toen de Duitse partij later een concurrerend product uitbracht, kon het bedrijf de zaak in Nederland aanhangig maken en het boetebeding inroepen zonder eerst de exacte schade te hoeven becijferen.

Eerlijke aanbeveling

Voor een eenvoudige situatie met een Nederlandse partij en een standaardsjabloon heb je niet altijd een jurist nodig. Een degelijke geheimhoudingsovereenkomst uit een betrouwbaar sjabloon volstaat vaak als beide partijen te goeder trouw zijn en de belangen beperkt zijn. Laat een NDA wél nakijken zodra er een buitenlandse partij, hoge belangen of technologie in het spel is. Dan wegen de definitie van vertrouwelijke informatie, het boetebeding en vooral de rechtskeuze en forumkeuze zwaar. Een verkeerd gekozen forum kan een lek onbestraft laten omdat handhaving in het buitenland te duur wordt.

Verder lezen over dit contract kan via de non disclosure agreement (NDA), en over het opstellen en uitbesteden via een NDA opstellen en een NDA laten opstellen.

Veelgestelde vragen