التمويل والضمانات

التمويل والأوراق المالية: الأساس القانوني لكل عمل تجاري

تتعامل كل مؤسسة مع التمويل في مرحلة ما: التمويل المصرفي، والتأجير، والتمويل عن طريق بيع الذمم المدينة، والقروض الثانوية من المساهمين أو المستثمرين، والتمويل المتوسط، والهياكل ذات الصلة. ويستلزم التمويل في أغلب الأحيان ضمانات للممول: الرهن العقاري، أو الكفالة، أو المسؤولية التضامنية، أو إقرار المادة 403. ولا يحدد الهيكل القانوني وضع الممول والمقترض فحسب، بل يحدد أيضًا هامش المناورة المتاح أثناء البيع، أو إعادة التمويل، أو إعادة الهيكلة، أو الإعسار.

لمن نعمل؟

نُقدّم الدعم لرواد الأعمال، والمديرين، وأصحاب الشركات، والشركات القابضة، وشركات الأسهم الخاصة، والشركات العائلية في مسائل التمويل. كما نُقدّم الاستشارات للبنوك والمؤسسات المالية غير المصرفية، وشركات التأجير، وشركات التمويل التجاري، والمقرضين غير الرسميين. يختلف دورنا باختلاف الوضع: فبالنسبة للمقترض، ينصبّ التركيز على الحدّ من الضمانات والحفاظ على المرونة؛ أما بالنسبة للممول، فينصبّ التركيز على تأمين ضمانات قوية وآليات استرداد فعّالة.

وثائق الائتمان

تنظم اتفاقية التمويل، من بين أمور أخرى، تسهيلات الائتمان، وسعر الفائدة، ومدة السداد، وجدول السداد، والشروط (النسب المالية، والتزامات الإفصاح، والتزامات التعويض)، وحالة التخلف عن السداد، والضمانات المرفقة بالتمويل. بالنسبة لعمليات التمويل الكبيرة، غالبًا ما تُستخدم وثائق موحدة (نماذج LMA أو نماذج NVB)، تليها مفاوضات خاصة لكل معاملة. نقوم بتقييم الوثائق بدقة بحثًا عن الشروط التي قد تُقيّد النمو أو القرارات الاستراتيجية في المستقبل.

الضمانات

يتعهد

الرهن هو أكثر أنواع الضمانات شيوعًا للممتلكات المنقولة، والمطالبات، والأسهم، وحقوق الملكية الفكرية. غالبًا ما يُنشأ الرهن على المطالبات من خلال عقد رهن جماعي مع تكرار دوري لتغطية المطالبات المستقبلية. يتطلب الرهن على الأسهم عقدًا موثقًا. أما الرهن على حقوق الملكية الفكرية فيتطلب التسجيل لدى مكتب الاتحاد الأوروبي للأعمال والاقتصاد (BBIE) أو مكتب الاتحاد الأوروبي للملكية الفكرية (EUIPO) ليصبح نافذًا في مواجهة الغير.

حق الرهن العقاري

قانون الرهن العقاري هو حق ضمان على العقارات، يُثبت بموجب عقد موثق ويُسجل في السجلات العامة. يمكن إنشاء الرهن العقاري لمطالبة محددة أو لمطالبات مستقبلية (رهن ائتماني أو رهن بنكي). ويُحدد ترتيب المدينين بين عدة دائنين بناءً على تسجيلهم في السجلات.

الكفالة

الكفالة (المادة 7:850 من القانون المدني الهولندي) هي شكل من أشكال الضمان الشخصي، حيث يتعهد طرف ثالث بسداد دين المدين الأصلي في حال تخلفه عن السداد. وفي حالة الكفالات الخاصة، تُطبق المادة 1:88 من القانون المدني الهولندي، والتي تنص على ضرورة موافقة الزوج أو الشريك المسجل، إلا إذا كانت الكفالة تُبرم في إطار ممارسة الكفيل لمهنته أو نشاطه التجاري، أو من قبل مدير أو مساهم رئيسي في دين تجاري عادي مستمر (المحكمة العليا، 14 أبريل 2000، Soetelieve/Stienstra).

بيان المسؤولية التضامنية والتكافلية وبيان المادة 403

يمكن للشركة الأم أن تُعلن مسؤوليتها المشتركة عن ديون شركتها التابعة بطرقٍ مختلفة. يمنح إعلان المادة 403 (المادة 2:403 من القانون المدني الهولندي) الشركة التابعة، بشروطٍ معينة، إعفاءً من شرط النشر مقابل تحمل الشركة الأم المسؤولية التضامنية والتكافلية. ويُبقي هذا الانسحاب المسؤولية قائمةً عن الديون القائمة، وربما، بحسب الهيكل، عن الديون المستقبلية خلال فترة انتقالية.

الدائنون المشتركون والتبعية

عند وجود عدة ممولين، تنظم اتفاقية بين الدائنين علاقتهم المتبادلة، بما في ذلك ترتيب الأولوية، وتسلسل السداد، وفترات التجميد، وقواعد السلوك في حالة التخلف عن السداد. ويمكن أن يكون التبعية بين دائنين محددين أو تجاه جميع الدائنين المفضلين. وفي ظل ظروف معينة، تُعامل القروض التابعة كرأس مال لأغراض ضريبية، وغالبًا ما تلعب دورًا في هياكل التمويل التي تتضمن قروضًا من المساهمين.

الضمان والمادة 1:88 من القانون المدني الهولندي

فيما يتعلق بالضمانات المقدمة من المديرين وشركائهم، نولي اهتمامًا بالغًا للمادة 1:88 من القانون المدني الهولندي. يؤدي انتهاك هذه المادة إلى إبطال الضمان من قبل الشريك غير الموافق خلال ثلاث سنوات من علمه بها. إضافةً إلى ذلك، يقع على عاتق البنوك واجب الإبلاغ: إذ يجب على البنك أن يوضح بوضوح المخاطر التي يتعرض لها الضامن، لا سيما في حالة الضمانات غير التجارية. في حال اقتراب إفلاس المدين الأصلي، قد يُحمّل الضامن المسؤولية من أمواله الخاصة، مما قد يُرتب عواقب مالية وخيمة على الأسرة.

إعادة الهيكلة وإعادة التمويل

أثناء إعادة الهيكلة أو إعادة التمويل، تُعاد مراجعة جميع وثائق التمويل. ومن بين الأسئلة المهمة: هل يمكن الاحتفاظ بالضمانات القائمة أم يجب إعادة إصدارها؟ وكيف يُطبّق نطاق بوليانا (المادتان 42 و47 من قانون الإفلاس) عند إصدار ضمانات للديون القائمة؟ وكيف يتم إبراء ذمة الشركة الأم أو الضامن المنسحب من المسؤولية التضامنية والتكافلية؟ في إجراءات WHOA، يلعب وضع الدائنين المضمونين دورًا بالغ الأهمية في تصنيف الفئات وصياغة الاتفاقيات.

أسلوب عملنا

لن تحصل على تحليل قانوني نظري، بل على تقييم عملي لهيكل التمويل والضمانات والمخاطر. نراجع الوثائق بدقة بحثًا عن أي عوائق محتملة، ونناقش البدائل، ونتفاوض عند الضرورة. في كل حالة، نفكر مسبقًا: ماذا سيحدث في حال البيع، أو إعادة التمويل، أو إعادة الهيكلة، أو الإفلاس الوشيك؟ نبني هذه السيناريوهات مسبقًا.

الأوراق المالية البديلة: الاحتفاظ بالملكية وحق الاحتفاظ

لا تأتي جميع الضمانات من البنك. غالبًا ما يحمي المورد الذي يسلم بالتقسيط نفسه بشرط الاحتفاظ بالملكية (المادة 3:92 من القانون المدني الهولندي): تبقى البضائع المسلمة ملكًا للبائع حتى يتم سداد ثمن الشراء بالكامل. في حالة إفلاس المشتري، يمكن للمورد استعادة البضائع غير المدفوعة بدلًا من الانتظار كدائن عادي. يمكن أن يشمل شرط الاحتفاظ بالملكية الموسع أو المُحسّن عمليات المعالجة أو إعادة البيع اللاحقة، ولكنه له حدوده. يمنح حق الاحتفاظ (المادة 3:290 من القانون المدني الهولندي) المقاول أو المُصلِح أو الحافظ الحق في الاحتفاظ بالبضائع حتى يتم سداد فاتورته. بالنسبة للشركات الدولية والبائعين الأفراد على حد سواء، غالبًا ما تكون هذه الضمانات التعاقدية البسيطة هي الفيصل بين الحصول على مستحقاتهم أو عدم الحصول عليها. نقوم بتقييم شروط وأحكام التسليم والشراء لضمان الهيكلة السليمة لشرط الاحتفاظ بالملكية، ونقدم المشورة بشأن التعامل مع الرهن الذي يحتفظ به المُموّل.

أشكال التمويل: من القروض المصرفية إلى التمويل الجماعي وBMKB

يعتمد التقييم القانوني على طريقة التمويل المختارة. فبالإضافة إلى الائتمان المصرفي التقليدي، يلجأ رواد الأعمال إلى التخصيم، والتأجير (التمويلي والتشغيلي)، والقروض الثانوية، والتمويل الجماعي، والتمويل المتوسط، ومشاركة المستثمرين. ولكل طريقة اعتباراتها الخاصة: ففي حالة التمويل الجماعي وجمع الأموال من الجمهور، قد ينطبق قانون الرقابة المالية؛ وفي حالة التأجير، تُعد مسألة الملكية القانونية حاسمة في تحديد الوضع في حالة الإعسار؛ أما في حالة التخصيم، فيتمحور كل شيء حول التنازل الضمني أو العلني عن المطالبات. وتُعدّ البرامج الحكومية ذات أهمية بالغة للشركات الصغيرة والمتوسطة: إذ يسمح برنامج ضمان ائتمان الشركات الصغيرة والمتوسطة (BMKB) وبرنامج ضمان تمويل المشاريع (GO) للحكومة بتحمّل جزء من مخاطر الائتمان، مما يجعل البنوك أكثر استعدادًا لتقديم التمويل. ونحن نساعد رواد الأعمال، بدءًا من الشركات العائلية وصولًا إلى الشركات سريعة النمو، على فهم التبعات القانونية لكل طريقة تمويل قبل توقيع العقد.

واجب العناية المصرفية وإنهاء الائتمان

يقع على عاتق البنوك والمقرضين واجب العناية عند إبرام عقود التمويل، واستمرارها، وإنهائها. وينشأ هذا الواجب، من بين أمور أخرى، من مبدأي المعقولية والإنصاف (المادة 6:248 من القانون المدني الهولندي) ومن العلاقة التعاقدية (المادة 7:401 من القانون المدني الهولندي)، وقد تم توضيحه بشكل أكبر في السوابق القضائية. لا يجوز للبنك إنهاء علاقة ائتمانية بشكل تلقائي، بل يجب أن يستوفي الإنهاء متطلبات التناسب والتبعية، لا سيما عندما يُهدد ذلك استمرارية العمل. كما يقع على عاتق البنك واجب خاص بالإبلاغ عن المخاطر عند اشتراط ضمان شخصي. وعندما يُنفذ البنك الضمانات، أو يُفعّل شرطًا من شروط القرض، أو يُنهي الائتمان، نقوم بتقييم ما إذا كان البنك قد التزم بحدود واجب العناية، وما إذا كان هناك مجال لتحسين وضع الشركة أو مديرها.

التمويل والأوراق المالية في قانون الشركات

يرتبط التمويل والأوراق المالية ارتباطًا وثيقًا بممارسة قانون الشركات. يؤثر قرار التمويل على حوكمة الشركة، ومكانة المساهمين، ومسؤولية أعضاء مجلس الإدارة. على سبيل المثال، قد يؤدي الدخول في تمويل دون الحصول على موافقة الشركة الداخلية المطلوبة أو دون أساس تجاري إلى مسؤولية أعضاء مجلس الإدارة بموجب المادة 2:9 من القانون المدني الهولندي. لذلك، نتعامل مع قضايا التمويل بالتزامن مع مجالات الخبرة ذات الصلة: مسؤولية أعضاء مجلس الإدارة، وإعادة الهيكلة، والإعسار والإفلاس، وعمليات الاندماج والاستحواذ. تخدم فرقنا المتنوعة من المحامين والمستشارين القانونيين الداخليين جميع قطاعات السوق: من المجموعة الدولية التي تتفاوض على تسهيلات ائتمانية مشتركة إلى صاحب الخباز الذي يلتزم بضمان قرض تجاري شخصيًا.