Due diligence

Due diligence

Wij doen voor verschillende organisaties uitgebreide due diligence onderzoeken. Wij analyseren de financiële boeken, de juridische korte- en lange termijn verplichtingen van een onderneming en analyseren kansen en risico’s. Due diligence onderzoeken zijn relevant bij bijvoorbeeld een fusie, overname, joint-venture samenwerkingsverband, financieringen en investeringen. Aan de hand van een due diligence rapport zijn partijen in staat een weloverwogen inschatting te maken van kansen en risico’s van een transactie. Due diligence onderzoeken spelen in de praktijk een grote rol bij de onderhandelingen van verschillende corporate transacties.

Wij hebben de kennis en expertise om uiteenlopende rollen op ons te nemen: van advisering tot geschilbeslechting. Wij hebben een ervaren team van advocaten en juristen op het gebied van due diligence. Neem contact met ons op om de mogelijkheden te bespreken.

Soorten due diligence-onderzoek

Niet elk onderzoek is hetzelfde. In een vroege fase voert een koper vaak een preliminary due diligence uit: een oriënterend onderzoek op basis van beperkte informatie, bijvoorbeeld een informatiememorandum. Het eigenlijke onderzoek vóór het sluiten van de overeenkomst heet de investigative due diligence; op basis daarvan besluit de koper of hij de overname doorzet. Is de koopovereenkomst al gesloten, dan dient een confirmatory due diligence om eerdere aannames te bevestigen. Ook de verkoper kan zelf onderzoek laten doen – de vendor due diligence – om de onderneming sneller en aantrekkelijker in de markt te zetten en verrassingen te voorkomen. Wij adviseren welk type past bij uw transactie, of u nu een internationaal concern bent of de bakker op de hoek die een collega-onderneming wil overnemen.

Welke onderwerpen onderzoeken wij?

Een volwaardig due diligence-onderzoek kijkt verder dan de cijfers. Onze advocaten en bedrijfsjuristen brengen onder meer in kaart:

• Juridisch: statuten, bestuurs- en aandeelhoudersbesluiten, aandeelhoudersovereenkomsten, belangrijke commerciële contracten en lopende of dreigende geschillen.
• Corporate governance: de besluitvormingsstructuur en zeggenschap binnen de onderneming (zie ook onze pagina corporate governance).
• Arbeidsrecht en HR: arbeidsovereenkomsten, pensioenregelingen, cao-verplichtingen en de positie van bestuurders.
• Intellectueel eigendom en privacy: merken, octrooien, licenties en de naleving van de AVG.
• Vergunningen en compliance: benodigde vergunningen en de naleving van toepasselijke regelgeving.
• Fiscaal, financieel en commercieel: belastingpositie, financieringsafspraken, klantcontracten en marktpositie.

Bijzondere aandacht gaat uit naar change of control-bepalingen: clausules die een contractspartij het recht geven een belangrijke overeenkomst te beëindigen zodra de zeggenschap over de onderneming wijzigt. Zulke bepalingen kunnen de waarde van een deal ingrijpend raken.

Onderzoeksplicht en mededelingsplicht

Due diligence betekent letterlijk ‘gepaste zorgvuldigheid’. Op de koper rust een onderzoeksplicht: hij mag niet blindelings afgaan op de mededelingen van de verkoper en moet zelf de belangrijke aspecten van de onderneming onderzoeken. Daartegenover staat de mededelingsplicht van de verkoper, die relevante informatie moet delen. Beide plichten zijn in de rechtspraak ontwikkeld en bepalen samen wie welk risico draagt. Schiet een koper tekort in zijn onderzoek, dan kan hij zich achteraf moeilijker beroepen op gebreken. Komt de gekochte onderneming niet overeen met wat de koper mocht verwachten, dan spelen de regels over non-conformiteit (artikel 7:17 van het Burgerlijk Wetboek), dwaling (artikel 6:228 van het Burgerlijk Wetboek) en eventueel onrechtmatige daad (artikel 6:162 van het Burgerlijk Wetboek) een rol. Een zorgvuldig uitgevoerd due diligence-onderzoek versterkt uw juridische positie als het later tot een geschil komt.

Van bevindingen naar garanties en vrijwaringen

De waarde van een due diligence-onderzoek zit niet alleen in het opsporen van risico’s, maar vooral in wat u er vervolgens mee doet. Waar de accountant zich op de cijfers richt, vertalen onze advocaten de bevindingen naar concrete afspraken in de koopovereenkomst. Geïdentificeerde risico’s worden afgedekt met garanties (de verkoper staat ergens voor in) en vrijwaringen (de verkoper draagt een specifiek, bekend risico). Ook de koopprijs, opschortende voorwaarden en eventuele earn-outregelingen worden mede bepaald door de uitkomst van het onderzoek. Zo wordt een due diligence-rapport een onderhandelingsinstrument dat direct doorwerkt in de juridische documentatie van de transactie.

Hoe verloopt een due diligence-onderzoek?

In de praktijk verloopt het onderzoek gestructureerd. De verkoper opent een beveiligde dataroom waarin de relevante documenten worden verzameld. Vervolgens stellen wij gerichte vragen in een Q&A-proces en analyseren wij de aangeleverde stukken. De bevindingen worden vastgelegd in een helder due diligence-rapport, met per onderwerp de gesignaleerde risico’s en concrete aanbevelingen. Wij begeleiden u door dit proces en zorgen dat geen wezenlijk punt over het hoofd wordt gezien – zowel bij een omvangrijke internationale overname als bij een transactie in het MKB.

Due diligence binnen Corporate, Fusies en Overnames

Een due diligence-onderzoek staat zelden op zichzelf. Het is een vast onderdeel van onze bredere praktijk Corporate, Fusies en Overnames en sluit nauw aan op trajecten als fusies en overnames, joint ventures en samenwerkingsverbanden en private equity, management buy-out en exit. Doordat onze gemengde teams van advocaten én bedrijfsjuristen het hele traject overzien, sluiten het onderzoek en de uiteindelijke contractsdocumentatie naadloos op elkaar aan.

Veelgestelde vragen over due diligence

Wat is een due diligence-onderzoek?

Het is een onderzoek waarbij een koper (of verkoper) de juridische, financiële, fiscale en commerciële aspecten van een onderneming systematisch in kaart brengt, zodat partijen een weloverwogen inschatting kunnen maken van de kansen en risico’s van een transactie.

Is een due diligence-onderzoek verplicht?

Het is niet wettelijk verplicht, maar de onderzoeksplicht die op een koper rust maakt het in de praktijk vrijwel onmisbaar. Zonder gedegen onderzoek loopt u het risico achteraf gebreken niet meer op de verkoper te kunnen verhalen.

Hoe lang duurt een due diligence-onderzoek?

Dat hangt af van de omvang en complexiteit van de onderneming. Een onderzoek bij een klein MKB-bedrijf kan binnen enkele weken rond zijn, terwijl een grensoverschrijdende overname meer tijd vergt. Wij stemmen het tempo af op uw transactie.