Doorstart

Doorstart

Indien een organisatie failliet dreigt te gaan, kan de keuze worden gemaakt om een doorstart te maken. Nadat het faillissement door de rechter is uitgesproken, kunnen de door de curator aangeboden activa worden verkocht. De activa worden dan gekocht voordat de curator de boedel gaat liquideren. De verkoop van de volledige activa aan één partij levert in de meeste gevallen meer op dan de verkoop van de activa in verschillende onderdelen. De curator zal dan ook vaak een goed bod accepteren. Om een doorstart te maken, dient een doorstartplan te worden opgesteld. Hierin wordt een met redenen omkleed bod opgenomen dat ziet op de benodigde activa die nodig zijn voor de bedrijfsvoering van de nieuwe rechtspersoon. Onze juristen en advocaten bieden de benodigde juridische ondersteuning bij het maken van een doorstart.

Vragen omtrent het maken van een doorstart? Neem dan contact met ons op.

Wat is een doorstart binnen herstructurering en insolventie?

Een doorstart is de voortzetting van de gezonde, levensvatbare onderdelen van een onderneming nadat het faillissement is uitgesproken. De schulden en verliesgevende activiteiten blijven achter in de boedel, terwijl de waardevolle activa – voorraad, inventaris, klantenbestand, handelsnaam en intellectuele eigendom – via een activatransactie worden overgenomen door een nieuwe of bestaande rechtspersoon. Binnen het bredere terrein van Herstructurering en insolventie is de doorstart het sluitstuk: waar een surseance van betaling, een schuldeisersakkoord of een reorganisatie erop gericht is een faillissement te vóórkomen, biedt de doorstart een uitweg wanneer dat niet meer lukt. Of het nu gaat om een internationaal concern of de bakker op de hoek: onze advocaten en bedrijfsjuristen begeleiden de doorstart van begin tot eind.

De activatransactie met de curator

Na de faillietverklaring berust de bevoegdheid om activa te verkopen bij de curator. Op grond van artikel 68 van de Faillissementswet is de curator belast met het beheer en de vereffening van de boedel, in het belang van de gezamenlijke schuldeisers. De curator zal de activa willen verkopen tegen een zo hoog mogelijke opbrengst. Een doorstarter onderhandelt daarom rechtstreeks met de curator over de koopprijs en de samenstelling van het over te nemen pakket. Een sterk punt van de doorstart is de selectiviteit: u koopt in beginsel alleen wat u nodig heeft. Lopende contracten en opdrachten neemt u niet automatisch mee – de goede overeenkomsten kunt u (met instemming van de wederpartij) voortzetten, de verliesgevende laat u achter in de boedel. Een goed onderbouwd, met redenen omkleed bod – onderdeel van het doorstartplan – vergroot de kans dat de curator akkoord gaat.

De pre-pack: een doorstart voorbereiden vóór het faillissement

Bij een pre-pack wordt de doorstart al vóór de faillietverklaring in stilte voorbereid. De rechtbank wijst op verzoek een beoogd curator (ook wel “stille bewindvoerder”) aan, die meekijkt terwijl de transactie wordt klaargezet. Direct nadat het faillissement is uitgesproken, wordt de doorstart dan uitgevoerd. Het doel is waardeverlies te beperken, een hogere opbrengst voor de schuldeisers te realiseren en zo veel mogelijk werkgelegenheid te behouden. De pre-pack kent in Nederland nog geen volledige wettelijke verankering; het wetsvoorstel Wet overgang van onderneming in faillissement (WOVOF) beoogt hierin verandering te brengen. Wij beoordelen per situatie of een pre-pack haalbaar en verstandig is en stemmen het traject af op uw onderneming, van groot concern tot mkb-bedrijf.

Personeel en overgang van onderneming bij een doorstart

Een van de meest gevoelige onderwerpen bij een doorstart is de positie van het personeel. In een “gewone” doorstart na faillissement geldt de bescherming bij overgang van onderneming (artikel 7:662 en volgende van het Burgerlijk Wetboek) in beginsel níet: artikel 7:666 BW maakt hierop een uitzondering wanneer de werkgever in staat van faillissement verkeert en de onderneming tot de boedel behoort. De doorstarter mag dan zelf bepalen welke werknemers hij een nieuwe arbeidsovereenkomst aanbiedt. Bij een pre-pack ligt dit genuanceerder: het Hof van Justitie van de Europese Unie oordeelde dat de werknemersbescherming bij overgang van onderneming wel van toepassing kan zijn wanneer het faillissement enkel is gebruikt om de doorstart voor te bereiden en niet op liquidatie was gericht. Een verkeerde inschatting kan ertoe leiden dat de doorstarter alsnog alle werknemers moet overnemen. Wij brengen dit risico vooraf in kaart, zodat u niet voor verrassingen komt te staan.

Bestuurdersaansprakelijkheid en de pauliana bij een doorstart

Een doorstart vraagt om zorgvuldigheid van de betrokken bestuurder. Wordt waardevol vermogen vóór het faillissement weggesluisd of tegen een te lage prijs overgedragen, dan kan de curator dit aantasten met een beroep op de faillissementspauliana (artikel 42 van de Faillissementswet voor onverplichte rechtshandelingen, en artikel 47 Fw voor verplichte rechtshandelingen). Daarnaast loopt de bestuurder het risico van bestuurdersaansprakelijkheid: bij kennelijk onbehoorlijk bestuur dat een belangrijke oorzaak van het faillissement is, kan de curator de bestuurder aanspreken op grond van artikel 2:248 van het Burgerlijk Wetboek. Ook een te laat aangevraagd faillissement of het aangaan van verplichtingen die de vennootschap niet kan nakomen (de Beklamel-norm) kan tot persoonlijke aansprakelijkheid leiden. Een doorstart die de schijn wekt van benadeling van schuldeisers vergroot dit risico. Onze gespecialiseerde advocaten bestuurdersaansprakelijkheid zorgen ervoor dat de doorstart aansprakelijkheidsbestendig wordt vormgegeven.

Het stappenplan van een doorstart

Een doorstart verloopt doorgaans via een vast patroon. Wij begeleiden u bij elke stap:

Risico’s en valkuilen bij een doorstart

Een doorstart biedt kansen, maar kent ook valkuilen. De belangrijkste aandachtspunten op een rij:

Onze aanpak: advocaten en bedrijfsjuristen samen

MKB Juristen werkt met gemengde teams van advocaten én bedrijfsjuristen. Die combinatie betaalt zich uit bij een doorstart: waar de advocaat de procespositie, de pauliana en de aansprakelijkheidsrisico’s bewaakt, vertaalt de bedrijfsjurist de plannen naar een werkbare, commerciële realiteit. Wij werken voor een brede klantenkring – van internationaal concern tot de bakker op de hoek – en stemmen onze aanpak en tarieven af op de omvang en complexiteit van uw zaak. Doordat wij zowel aan de zijde van doorstarters als (in voorkomende gevallen) als curator ervaring hebben opgedaan, kennen wij beide kanten van de onderhandeltafel.

Veelgestelde vragen over een doorstart

Kan ik mijn eigen failliete onderneming doorstarten?
Ja, dat kan. Een bestuurder mag in beginsel zelf een bod uitbrengen op de activa, maar de curator zal dit bod extra kritisch toetsen op marktconformiteit en op mogelijke benadeling van schuldeisers. Een onafhankelijke waardebepaling en transparante onderhandeling zijn dan essentieel.

Neem ik bij een doorstart de schulden over?
Nee. Bij een activatransactie koopt u uitsluitend de activa; de schulden blijven achter in de failliete boedel. U start in beginsel met een schone balans.

Moet ik al het personeel overnemen?
Bij een reguliere doorstart na faillissement geldt de bescherming bij overgang van onderneming in beginsel niet, zodat u kunt kiezen welke werknemers u een nieuwe arbeidsovereenkomst aanbiedt. Bij een pre-pack kan dit anders liggen; laat u hierover vooraf adviseren.

Hoe snel moet een doorstart rond zijn?
Vaak is er grote tijdsdruk. De curator wil de boedel snel te gelde maken en de waarde van de onderneming daalt iedere dag. Een goede voorbereiding – desnoods via een pre-pack – is daarom cruciaal.

Vragen over een doorstart, of wilt u laten beoordelen of een doorstart in uw situatie haalbaar is? Neem contact met ons op voor een vrijblijvend gesprek.