Schuldeisersakkoord

Schuldeisersakkoord

Op 1 januari 2021 is de Wet Homologatie Onderhands Akkoord (WHOA) in werking getreden. Deze wet ondersteunt bedrijven die door hoge schulden in faillissement dreigen te verkeren, maar nog wel levensvatbare bedrijfsactiviteiten hebben. Op het moment dat een organisatie haar schulden reorganiseert, kan een faillissement worden voorkomen. Voordat de WHOA in werking trad, moesten alle schuldeisers en aandeelhouders instemmen met een schuldeisersakkoord. Wanneer één schuldeiser niet instemde met de minnelijke regeling kon alsnog een faillissement worden aangevraagd. Met de WHOA worden schuldeisers ingedeeld in verschillende klassen. Op het moment dat de meerderheid binnen één klasse instemt met het voorstel, kan de rechter het akkoord bevestigen. De tegenstemmers zijn dan ook gebonden aan het akkoord. Onze advocaten en juristen bieden juridisch advies aan schuldeisers en schuldenaren omtrent het schuldeisersakkoord.

Vragen omtrent het schuldeisersakkoord? Neem contact met ons op.

Het schuldeisersakkoord binnen herstructurering en insolventie

Een schuldeisersakkoord is een afspraak waarbij een onderneming met haar schuldeisers een regeling treft over de (gedeeltelijke) voldoening van openstaande schulden. Binnen onze expertise Herstructurering en insolventie is het schuldeisersakkoord een centraal instrument om een dreigend faillissement af te wenden. Anders dan bij een aanvraag van een faillissement blijft de ondernemer bij een akkoord zelf aan het roer: het bestuur behoudt de zeggenschap over de onderneming en er wordt geen curator aangesteld. Daarmee verschilt het akkoord ook van de klassieke surseance van betaling en de schuldsanering. Of u nu een internationaal concern bent of de bakker op de hoek: onze gemengde teams van advocaten en bedrijfsjuristen begeleiden zowel schuldenaren die een akkoord willen aanbieden als schuldeisers aan wie een akkoord wordt voorgelegd.

Besloten of openbare WHOA-procedure

De WHOA biedt de schuldenaar de keuze tussen een besloten en een openbare akkoordprocedure. De procedure start met een startverklaring die bij de griffie van de rechtbank wordt gedeponeerd (artikel 370 lid 3 Faillissementswet). Bij een besloten akkoordprocedure blijft de herstructurering buiten de openbaarheid, wat reputatieschade en onrust onder afnemers en leveranciers beperkt; deze route is in de praktijk aantrekkelijk voor de kleinere ondernemer. De openbare akkoordprocedure wordt aangetekend in een openbaar register en kan worden erkend onder de Europese Insolventieverordening, wat van belang is bij grensoverschrijdende herstructureringen van grotere ondernemingen. Wij adviseren over de meest geschikte route, gelet op uw schuldeisers, financiering en internationale verwevenheid.

Klassenindeling en stemming

Onder de WHOA worden schuldeisers en aandeelhouders ingedeeld in klassen van partijen met een vergelijkbare positie, bijvoorbeeld preferente en concurrente schuldeisers, of financiers tegenover overige crediteuren (artikel 374 Faillissementswet). Het akkoord moet alle informatie bevatten die stemgerechtigden nodig hebben om zich een oordeel te vormen, zoals de klassenindeling, de financiële gevolgen per klasse en de te verwachten opbrengst bij een faillissement. Een klasse stemt vóór wanneer ten minste twee derde van het in die klasse vertegenwoordigde bedrag instemt. Om risico’s te beperken kan de schuldenaar of herstructureringsdeskundige de rechtbank vooraf vragen de klassenindeling te toetsen (artikel 378 Faillissementswet). Een zorgvuldige klassenindeling is bepalend voor de slagingskans van het akkoord; wij stellen deze samen met u op.

Afkoelingsperiode en herstructureringsdeskundige

Tijdens het traject kan de rechtbank een afkoelingsperiode afkondigen van maximaal vier maanden, met verlenging tot ten hoogste acht maanden (artikel 376 Faillissementswet). In die periode kunnen schuldeisers zich niet zonder toestemming verhalen op het vermogen van de onderneming en worden faillissementsaanvragen aangehouden, zodat er rust ontstaat om te onderhandelen. Op verzoek kan de rechtbank een herstructureringsdeskundige aanstellen (artikel 371 Faillissementswet), die een akkoord kan voorbereiden en ter homologatie kan voorleggen. Wanneer niet alle klassen instemmen en er geen herstructureringsdeskundige is, benoemt de rechtbank een observator die de belangen van de gezamenlijke schuldeisers bewaakt. Onze advocaten treden in deze trajecten op als adviseur, en waar passend als herstructureringsdeskundige of als raadsman van een betrokken schuldeiser.

Homologatie door de rechtbank en afwijzingsgronden

Voor homologatie is vereist dat ten minste één klasse die bij een faillissement nog een uitkering zou ontvangen, vóór het akkoord heeft gestemd. De rechtbank behandelt het homologatieverzoek, afhankelijk van de spoedeisendheid, doorgaans binnen acht tot veertien dagen. De rechter toetst ambtshalve aan algemene afwijzingsgronden, zoals: de schuldenaar verkeert niet in een toestand waarin het redelijkerwijs aannemelijk is dat hij insolvent zal raken, schuldeisers zijn niet deugdelijk geïnformeerd, het akkoord is tot stand gekomen door bedrog of begunstiging, of de nakoming is onvoldoende gewaarborgd (artikel 384 lid 2 Faillissementswet). Daarnaast gelden aanvullende afwijzingsgronden die alleen tegenstemmers kunnen inroepen, waaronder de zogenoemde “best interest of creditors”-toets: een schuldeiser mag onder het akkoord niet slechter af zijn dan in een faillissement (artikel 384 lid 3 Faillissementswet). Voor kleine MKB-schuldeisers geldt bovendien dat zij in beginsel recht hebben op ten minste 20% van hun vordering, tenzij daar een zwaarwegende grond voor afwijking is.

Gevolgen van een gehomologeerd akkoord

Een gehomologeerd akkoord is in beginsel verbindend voor alle bij het akkoord betrokken schuldeisers en aandeelhouders, ook voor wie tegen stemde en zelfs voor een klasse die als geheel tegen stemde (de zogenoemde cross-class cram-down). Het homologatievonnis levert een executoriale titel op en tegen de homologatie staat geen hoger beroep open. Een gehomologeerd akkoord kan alleen worden ontbonden bij structureel verzuim in de nakoming. Voor de onderneming betekent dit dat de schuldenlast duurzaam wordt gesaneerd en de levensvatbare activiteiten kunnen worden voortgezet; voor schuldeisers betekent het dat hun positie definitief wordt vastgelegd. Het is daarom voor zowel schuldenaren als schuldeisers van groot belang dat het akkoord en de onderbouwing juridisch en financieel waterdicht zijn.

Schuldeisersakkoord, doorstart of faillissement?

Een schuldeisersakkoord is niet altijd de aangewezen route. Soms biedt een doorstart of een gecontroleerd faillissement een beter resultaat voor de betrokken belangen. Wij vergelijken de scenario’s nuchter met u: wat levert het akkoord op ten opzichte van een vereffening in faillissement, welke financiering is nodig en welke schuldeisers moeten worden meegenomen? Voor de kleine ondernemer zoeken wij een pragmatische en betaalbare oplossing; voor het concern bouwen wij een akkoord dat ook internationaal en richting financiers stand houdt. Zo verbinden onze advocaten en bedrijfsjuristen het schuldeisersakkoord aan de bredere strategie binnen herstructurering en insolventie.